• Журнал «Юридический справочник руководителя» май 2018
  • Рубрика Взаимоотношения с государственными органами

Как проверяет Роспотребнадзор

  • 0 комментариев
  • 1383 просмотра
Полистать демо-версию печатного журнала
По плану Роспотребнадзор в 2018 г. должен «навестить» более 70 тыс. организаций и предпринимателей. Если прибавить к этому проверки вне плана, которые чаще всего проводят по жалобам потребителей, количество проверяемых субъектов перевалит за 100 тыс. В зоне риска может оказаться каждый. Поэтому мы решили рассказать о том, как Роспотребнадзор проводит проверочные мероприятия, чтобы вы были к ним готовы.


С проверками Роспотребнадзора рискуют столкнуться многие организации. Считать, что в зоне риска находятся только заведения общепита и продуктовые магазины, – большая ошибка. Практика показывает, что проверяющие приходят в банки, страховые, энергетические и управляющие компании. Расскажем, как проходят поверки Роспотребнадзора.

Базовые акты

Главный документ, который регулирует порядок проведения проверок, – Федеральный закон от 26.12.2008 № 294-ФЗ «О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора) и муниципального контроля» (далее – Закон № 294-ФЗ). Именно в нем заложены основные права и обязанности проверяемых и проверяющих; виды проверок, порядок и основания их проведения.

Еще один важный документ – Административный регламент1, которым обязаны руководствоваться проверяющие из Роспотребнадзора. В нем, среди прочего, описан порядок:

  • проведения проверочных процедур;
  • досудебного обжалования действий (бездействия) проверяющих.

Несмотря на то что этот документ, по сути, внутренняя инструкция Роспотребнадзора, ссылки на него зачастую помогают выигрывать споры.

Судебная практика
Свернуть Показать

Компания решила оспорить предписание, выданное Роспотребнадзором по результатам проверки. Свою позицию фирма обосновала ссылкой на п. 70 Административного регламента. Там сказано, что предписание должно содержать законные требования, конкретные указания и четкие формулировки действий, которые должен совершить исполнитель.

Суд согласился с компанией и признал предписание недействительным. Арбитры не обнаружили в документе конкретных условий, по которым можно оценить его исполнение. В нем лишь была указана общая обязанность прекратить установленные нарушения. В такой ситуации проверить исполнение предписания просто невозможно (постановление Арбитражного суда Центрального округа от 29.09.2016 № Ф10-3652/2016 по делу № А14-8348/2015).

Виды проверок

Проверки Роспотребнадзора, как и многих других контролирующих органов, бывают:

  • плановыми и внеплановыми (ст. 9 и 10 Закона № 294-ФЗ);
  • документарными и выездными (ст. 11 и 12 Закона № 294-ФЗ).

Причем сочетаться они могут четырьмя возможными способами (п. 15 Административного регламента). Представим их в виде схемы.

Схема

Классификация проверок Роспотребнадзора

Свернуть Показать
Классификация проверок Роспотребнадзора

Плановая проверка

Как нетрудно догадаться, эта проверка проводится на основании специального плана, который составляется на каждый календарный год.

План проверок не является тайной за семью печатями. О том, будут ли компанию проверять в том или ином году, можно узнать в несколько кликов. Вся информация размещается на сайтах:

  • Генпрокуратуры России (в разделе «Сводный план проверок»2);
  • Роспотребнадзора (раздел «Планы плановых проверок»3). Здесь, по нашему мнению, поиск устроен удобнее.

В 2018 г. должно быть проведено более 70 тыс. плановых проверок. Правда, коммерческих организаций в плане – меньшинство. А большая часть проверяемых – детские сады и школы. Отчасти это объясняется тем, что обычная фирма может попасть в план проверок не чаще чем раз в три года (ч. 2 ст. 9 Закона № 294-ФЗ). А вот организации, которые работают в социальной сфере, здравоохранении или образовании, могут проверять ежегодно (ч. 9 ст. 9 Закона № 294-ФЗ, п. 14 Административного регламента)4.

Еще один важный фактор – действующий до конца 2018 г. мораторий на плановые проверки субъектов малого предпринимательства (ст. 26.1 Закона № 294-ФЗ).

К сведению
Свернуть Показать

К субъектам малого предпринимательства относятся компании, соответствующие следующим критериям (ч. 1 ст. 4 Федерального закона от 24.07.2007 № 209-ФЗ «О развитии малого и среднего предпринимательства в Российской Федерации»):

  • средняя численность работников за предшествующий календарный год не превышает 100 человек;
  • доход от предпринимательской деятельности за предыдущий год не превышает 800 млн руб. (постановление Правительства РФ от 04.04.2016 № 265 «О предельных значениях дохода, полученного от осуществления предпринимательской деятельности, для каждой категории субъектов малого и среднего предпринимательства»);
  • доля участия РФ, субъектов РФ, муниципальных образований, общественных и религиозных организаций (объединений), благотворительных и иных фондов в уставном капитале ООО не превышает 25% (для АО установлен порог в 25% голосующих акций);
  • доля участия фирм, не являющихся субъектами малого предпринимательства, и иностранных компаний в уставном капитале ООО не превышает 49% (для АО установлен порог в 49% голосующих акций).

Включить в план проверок Роспотребнадзор может (но не обязан!) лишь тех субъектов малого предпринимательства, которые (ч. 2 ст. 26.1 Закона № 294-ФЗ):

  • работают в «социалке», здравоохранении или образовании (в соответствии с перечнем, утвержденным Правительством РФ);
  • привлечены к административной ответственности за грубое нарушение. Здесь надо отметить, что единого критерия грубости в КоАП РФ нет. Она может определяться в конкретных статьях по самостоятельным критериям. Например, понятие грубого нарушения условий, предусмотренных лицензией (ч. 4 ст. 14.1 КоАП РФ), устанавливается Правительством РФ в отношении отдельных видов лицензируемой деятельности (примечание 1 к ст. 14.1 КоАП РФ);
  • привлечены к административной ответственности в виде приостановления деятельности;
  • лишены лицензии (или ее действие приостановлено).

Внеплановая проверка

Специалисты Роспотребнадзора приходят вне плана, чтобы проверить (ч. 2 ст. 10 Закона № 294-ФЗ, п. 26 Административного регламента):

  • поступившие к ним жалобы потребителей;
  • исполнение ранее выданного предписания об устранении нарушения;
  • деятельность компании, которая подала заявление о выдаче лицензии или предоставлении специального статуса (если проверка является необходимым условием);
  • материалы и обращения, переданные из прокуратуры;
  • информацию (в т.ч. из СМИ) о нарушении прав потребителей, возникновении угрозы вреда жизни, здоровью граждан, вреда животным, растениям, окружающей среде, объектам культурного наследия (или о фактах причинения такого вреда). Обратите внимание, что в этом случае проверка должна быть согласована с прокуратурой.

Наиболее распространенное основание для внеплановой проверки – это, конечно, жалоба потребителя. Поэтому скажем о нем еще пару слов.

Вообще, жалобы потребителей бывают разные. Закон № 294-ФЗ выделяет две категории жалоб граждан: на нарушение прав потребителей и другие жалобы.

Когда речь идет о нарушении прав, потребитель должен сначала обратиться за их защитой к компании-нарушителю, и только если его требования проигнорировали или не удовлетворили – в Роспотребнадзор (подп. «в» п. 2 ч. 2 ст. 10 Закона № 294-ФЗ).

Другое дело, если жалоба не связана с правами потребителей. В этом случае предварительно обращаться в компанию не обязательно. Сразу в Роспотребнадзор можно сообщить:

  • о возникновении факта (или угрозы) причинения вреда здоровью граждан, например о нарушении санитарных требований;
  • нарушении законодательства о техническом регулировании;
  • факте продажи товара, не соответствующего требованиям безопасности.

Такие разъяснения даны на официальном сайте Роспотребнадзора5.

Вывод напрашивается сам собой: если гражданин обращается с жалобой, лучше попытаться решить конфликт миром. Иначе велика вероятность вскоре увидеть на пороге офиса проверяющих из Роспотребнадзора. Тем более что во многих случаях гражданин вообще не обязан предварительно вступать в диалог с компаний.

Документарная проверка

Данная проверка (не важно, плановая или внеплановая) проводится по месту нахождения Роспотребнадзора (ч. 2 ст. 11 Закона № 294-ФЗ). При этом проверяются сведения, содержащиеся в документах, которые связаны с исполнением фирмой обязательных требований.

Компания обязана представить заверенные копии (ч. 6 ст. 11 Закона № 294-ФЗ) или электронные документы по мотивированному запросу, к которому прилагается копия распоряжения или приказа о проверке (ч. 4 ст. 11 Закона № 294-ФЗ). На подготовку и представление документов отводится 10 рабочих дней (ч. 5 ст. 11 Закона № 294-ФЗ, п. 46 Административного регламента).

Выездная проверка

Эта проверка (не важно, плановая или внеплановая) проводится по месту нахождения фирмы или по месту ее деятельности (ч. 2 ст. 12 Закона № 294-ФЗ). Предметом проверки выступают (ч. 1 ст. 12 Закона № 294-ФЗ):

  • сведения, содержащиеся в документах компании;
  • деятельность, объекты, товары (работы, услуги), сотрудники компании (на предмет их соответствия обязательным требованиям).

Проверяющие могут заглянуть «на огонек», если при документарной проверке (ч. 10 ст. 11, ч. 3 ст. 12 Закона № 294-ФЗ, п. 48 Административного регламента):

  • невозможно оценить соответствие деятельности фирмы обязательным требованиям;
  • невозможно удостовериться в полноте и достоверности сведений, содержащихся в документах компании;
  • установлены признаки правонарушения.

При этом предварительно проводить документарную проверку специалисты Роспотребнадзора не обязаны. Например, если они заранее понимают, что без похода «в гости» проверить деятельность фирмы не удастся, они могут сразу провести выездную проверку.

Судебная практика
Свернуть Показать

Роспотребнадзор провел в магазине меховых изделий внеплановую выездную проверку. Поводом стала жалоба гражданина на то, что там продаются изделия из меха без маркировки и контрольных знаков. В ходе проверки эта информация подтвердилась, и компания была привлечена к административной ответственности.

Оспаривая проверку, фирма заявила «о нарушении первоочередности проведения документарной проверки». Суд парировал: проведение документарной проверки в данном случае не позволило бы оценить соответствие деятельности магазина обязательным требованиям (постановление Арбитражного суда Дальневосточного округа от 07.03.2018 № Ф03-502/2018 по делу № А37-758/2017).

При выездных мероприятиях компания обязана (ч. 3 ст. 12 Закона № 294-ФЗ, п. 50 Административного регламента):

  • предоставить проверяющим возможность ознакомиться с документами, которые связаны с проверкой (но только если выезду не предшествовала документарная проверка);
  • обеспечить доступ проверяющих (а также экспертов, представителей экспертных организаций) на свою территорию.

Если фирма этого не сделает, и проведение проверки станет невозможным, ей и ее должностным лицам грозит штраф по ч. 2 ст. 19.4.1 КоАП РФ. Его сумма может составить:

  • для должностных лиц – от 5000 руб. до 10 000 руб. (в качестве альтернативы предусмотрена дисквалификация на срок от шести месяцев до года);
  • для компаний – от 20 000 руб. до 50 000 руб.

И надо сказать, штрафы за это нарушение назначаются не так уж редко (см., например, постановления ВС РФ от 08.12.2017 № 41-АД17-25 и от 07.02.2017 № 44-АД17-2). Правда, иногда их удается успешно оспорить (постановления ВС РФ от 26.02.2018 № 41-АД18-6, от 08.12.2017 № 41-АД17-26 и от 08.06.2015 № 49-АД15-3).

Сроки проверки

Срок проведения проверки не может превышать 20 рабочих дней (ч. 1 ст. 13 Закона № 294-ФЗ, п. 20 Административного регламента). Причем это утверждение относится как к выездным, так и к документарным проверкам. Однако для плановых выездных проверок установлены некоторые исключения.

Во-первых, предусмотрена возможность продления проверки, если проверяющим нужно провести (ч. 3 ст. 13 Закона № 294-ФЗ, п. 21 Административного регламента):

  • санитарно-эпидемиологическую экспертизу, обследование, исследование, испытание;
  • экспертизу качества продукции;
  • санитарно-эпидемиологическое расследование.

Срок проверки может быть продлен не более чем на:

  • 20 рабочих дней (в общем случае);
  • 50 часов – если проверяется малое предприятие;
  • 25 часов – если проверяется микропредприятие.

Во-вторых, установлены сокращенные сроки проверки (ч. 2 ст. 13 Закона № 294-ФЗ):

  • малых предприятий – не более 50 часов в год;
  • микропредприятий – не более 15 часов в год.

Однако выездная плановая проверка малого и микропредприятия (в отличие от проверок других компаний) может быть приостановлена для получения дополнительных документов или информации, но не более чем на 10 рабочих дней (ч. 2.1 ст. 13 Закона № 294-ФЗ).

Порядок уведомления о проверках

О плановых проверках (а они почти всегда выездные) компанию должны уведомить не менее чем за три рабочих дня до их начала. Уведомлением служит копия распоряжения (приказа) о проведении проверки.

К сведению
Свернуть Показать

На практике часто организации направляется два документа – непосредственно уведомление (в свободной форме), к которому прилагается копия распоряжения (приказа). Суды не считают такой порядок уведомления нарушением (определение ВС РФ от 20.11.2017 № 307-КГ17-16727 по делу № А13-15275/2016).

Сотрудники Роспотребнадзора могут направить копию приказа (распоряжения) о проверке (ч. 12 ст. 9 Закона № 294-ФЗ):

  • заказным письмом с уведомлением о вручении;
  • по адресу электронной почты, указанному в ЕГРЮЛ. В этом случае письмо должно быть подписано усиленной электронной подписью.

О внеплановой выездной проверке компанию должны уведомить, только если она проводится для проверки информации о возникновении угрозы вреда жизни, здоровью граждан, вреда животным, растениям, окружающей среде, объектам культурного наследия (или о фактах причинения такого вреда). Сделать это сотрудники Роспотребнадзора должны не позднее чем за 24 часа до ее начала «любым доступным способом», например по электронной почте, если она указана в ЕГРЮЛ (ч. 16 ст. 10 Закона № 294-ФЗ, п. 42 Административного регламента).

В то же время об уведомлении о внеплановой документарной проверке ни в Законе № 294-ФЗ, ни в Административном регламенте не говорится. А это значит, что заранее уведомлять компанию о ней никто не будет (постановление Шестнадцатого арбитражного апелляционного суда от 15.05.2015 № 16АП-1232/2015). Организация сразу получит и приказ (распоряжение) о проверке, и запрос о представлении документов.

Грубые нарушения

В ст. 20 Закона № 294-ФЗ перечислены грубые нарушения, которые позволяют признать результаты проверки недействительными. Среди них:

  • нарушены сроки уведомления. Например, когда компанию уведомляют не за три, а за один рабочий день до проверки (постановления Арбитражного суда Волго-Вятского округа от 21.11.2016 № Ф01-4865/2016 по делу № А43-29951/2015, ФАС Волго-Вятского округа от 11.10.2010 по делу № А29-1421/2010) или непосредственно перед проверкой (решение Арбитражного суда г. Москвы от 14.03.2014 по делу № А40-7511/14);
  • компания не уведомлена о проведении проверки (определение ВС РФ от 26.10.2017 № 305-КГ16-21421 по делу № А40-30/2016, постановления ВС РФ от 26.02.2018 № 41-АД18-6 и от 01.02.2017 № 72-АД16-4, Арбитражного суда Московского округа от 30.11.2017 № Ф05-16661/2017 по делу № А41-15548/2017 и от 30.08.2017 № Ф05-11791/2017 по делу № А41-7145/2017, Арбитражного суда Волго-Вятского округа от 28.10.2014 по делу № А43-25666/2013).
    Вручение уведомления неуполномоченному лицу также будет грубым нарушением (постановление ФАС Дальневосточного округа от 13.05.2014 № Ф03-1776/2014 по делу № А51-25364/2013);
  • к проверке привлечены неаккредитованные (неаттестованные) экспертные организации (эксперты). Например, когда организация аккредитована на исследование одних показателей продукции, а фактически исследуются другие (постановление Десятого арбитражного апелляционного суда от 27.10.2017 № 10АП-13749/2017 по делу № А41-26243/17);
  • проверка не согласована (когда это необходимо) с прокуратурой (определение ВС РФ от 17.07.2017 № 309-КГ17-8104 по делу № А60-28725/2016, постановления Арбитражного суда Северо-Западного округа от 04.07.2017 № Ф07-5323/2017 по делу № А42-1131/2016, Саратовского областного суда от 06.06.2017 № 4А-427/2017);
  • проверка проведена по анонимному обращению гражданина (постановление Арбитражного суда Восточно-Сибирского округа от 09.02.2016 № Ф02-7516/2015 по делу № А33-10506/2015);
  • проверка проведена без соответствующего приказа (распоряжения). Некоторые специалисты Роспотребнадзора считают, что для проверочных мероприятий достаточно обращения гражданина. Однако суды указывают, что решение (распоряжение) о проведении проверки должно составляться обязательно (постановления ВС РФ от 09.04.2015 по делу № 301-АД15-1997, Арбитражного суда Волго-Вятского округа от 29.06.2015 № Ф01-2342/2015 по делу № А31-7289/2014, Арбитражного суда Центрального округа от 02.10.2014 по делу № А08-5222/2013).
    Также результаты проверки будут признаны недействительными, если распоряжение (приказ) подписало неуполномоченное лицо, например и.о. руководителя (постановление ВС РФ от 02.10.2017 № 35-АД17-2). По правилам подписывать такие документы может руководитель (или замруководителя) территориального органа Роспотребнадзора (ч. 12 ст. 8 Закона № 294-ФЗ);
  • проверка в порядке, предусмотренном Законом № 294-ФЗ, вообще не проводилась, но компании выдано предписание об устранении нарушений (определение ВС РФ от 07.08.2015 № 279-ПЭК15 по делу № А60-48527/13, постановление Арбитражного суда Уральского округа от 04.07.2016 № Ф09-7063/16 по делу № А60-53112/2015). Обычно подобные «проверки» проводят в «упрощенном» порядке на основании общих норм КоАП РФ. Вот только выдача предписания предусмотрена не КоАП РФ, а Законом № 294-ФЗ. А раз так, то все мероприятия должны проводиться в рамках этого закона;
  • компании не вручен (не направлен) акт проверки (постановление Арбитражного суда Волго-Вятского округа от 25.04.2016 № Ф01-1335/2016 по делу № А31-7367/2015);
  • эксперт (экспертная организация) состоит в гражданско-правовых или трудовых отношениях с проверяемой компанией или аффилирован с ней (постановление ФАС Волго-Вятского округа от 21.02.2013 по делу № А38-1549/2012). Например, если экспертная организация оказывает проверяемой компании услуги по уничтожению грызунов в магазине (решение Арбитражного суда Курганской области от 27.05.2016 по делу № А34-1556/2016);
  • превышены сроки проведения проверки. Например, когда проверка длится 23 рабочих дня вместо 20 (постановление ФАС Дальневосточного округа от 17.11.2010 № Ф03-7740/2010 по делу № А59-291/2010), притом что официально срок проверки не продлевался или продление не обоснованно (постановление ФАС Московского округа от 24.09.2013 по делу № А40-120263/12-17-1139).

Итоги проверки

Проверяющие обязаны составить акт проверки. В случае выявления нарушений они могут пойти двумя путями (ч. 1 ст. 17 Закона № 294-ФЗ, п. 68 Административного регламента).

1. Выдать предписание об устранении выявленных нарушений. Оно составляется, если обнаружены незначительные нарушения, например, когда страховая компания не доводит до потребителя информацию о составляющих стоимости своих услуг (постановление Арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 19.10.2017 № Ф04-4157/2017 по делу № А45-2905/2017).

За неисполнение предписания установлены отдельные штрафы (ч. 1 ст. 19.5 КоАП РФ):

  • для должностных лиц – от 1000 до 2000 руб. (в качестве альтернативы предусмотрена дисквалификация до трех лет);
  • для юридических лиц – от 10 000 до 20 000 руб.

Предписание должно быть корректным и исполнимым. Например, формулировку «исключить из кредитных договоров, заключенных Банком с потребителями, пункты, ущемляющие права потребителей по сравнению с правилами, установленными законами или иными правовыми актами РФ: условия о взимании Банком штрафов в случаях нарушения Заемщиком срока возврата кредита и/или уплаты процентов, об уплате неустойки при нарушении сроков возврата кредита, условия о подсудности» суд посчитал допустимой (постановление ФАС Московского округа от 04.06.2014 № Ф05-3558/2014 по делу № А40-67388/13).

А вот требование к обычному ООО «изъять из оборота продукцию, не соответствующую требованиям Технического регламента Таможенного союза» арбитры квалифицировали как «не корректное и по своей сути не исполнимое» (постановление Арбитражного суда Московского округа от 18.05.2017 № Ф05-5409/2017 по делу № А41-38513/16).

2. Применить меры административного воздействия, вплоть до временного запрета деятельности (вместе с выдачей предписания или без него).

К административной ответственности компании привлекаются в тех случаях, когда их деятельность (товары, работы, услуги) представляет угрозу жизни, здоровью граждан, вреда животным, растениям, окружающей среде (ч. 2 ст. 17 Закона № 294-ФЗ). Например, если обязательным требованиям не соответствует пищевая продукция (постановление ВС РФ от 18.11.2016 № 304-АД16-11484 по делу № А46-11673/2015).

К сведению
Свернуть Показать

Если при проверке будут установлены признаки преступлений, связанных с нарушением санитарного законодательства или законодательства о защите прав потребителей, Роспотребнадзор направит материалы в правоохранительные органы для возбуждения уголовного дела (п. 76 Административного регламента).

Что проверяют?

Это, пожалуй, главный вопрос, который волнует компании, попавшие под проверку. К сожалению для них, полномочия Роспотребнадзора довольно широки. Их можно разделить на два сферы:

  • санитарно-эпидемиологический надзор (см. федеральные законы от 30.03.1999 № 52-ФЗ «О санитарно-эпидемиологическом благополучии населения» и от 02.01.2000 № 29-ФЗ «О качестве и безопасности пищевых продуктов»);
  • надзор в области защиты прав потребителей (см. Закон РФ от 07.02.1992 № 2300-1 «О защите прав потребителей»).

Объектом проверки может стать все, что входит в эти сферы. Ответственные лица компании должны знать и соблюдать нормы перечисленных законов, принятых в соответствии с ними подзаконных актов, а также требования в конкретной отрасли деятельности (производство, общепит, продажа пищевых продуктов, медицина, образование и пр.).

С полными перечнями актов, содержащих обязательные требования, соблюдение которых оценивается при проверке, можно ознакомиться на сайте Роспотребнадзора6.


Сноски

Показать
Полистать демо-версию печатного журнала
на
Электронная подписка за 8400 руб. Печатная версия за YYY руб.

  нет голосов

Нет комментариев
Свернуть форму комментария Комментировать

  • Добавить
Закрыть
Закрыть

  • Отправить
Закрыть

Подписка


на журналы


Все поля обязательны.
Закрыть

Задать вопрос для интервью
  • Отправить
9 Мая – Всероссийский праздник День победы.