• Журнал «Арсенал предпринимателя» декабрь 2009
  • Рубрика Сделки и обязательства

Некоторые практические вопросы отправки претензий

  • Рейтинг 4.76
  • 4 комментария
  • 15163 просмотра
Представляем вашему вниманию статью победителя конкурса «Профессиональное братство в действии», посвященную вопросам, которые могут возникнуть у предпринимателей при отправке претензии контрагенту, не выполняющему обязательства по договору.


Направление претензии стороне договора, не желающей исполнять свои обязательства, – важная стадия досудебного разрешения спора, которую нередко недооценивают. Однако с учетом явных плюсов, которые можно извлечь из результатов ее проведения, этой стадией разрешения спора лучше не пренебрегать. И если в крупных компаниях претензионной работой нередко занимается специальный отдел, то индивидуальному предпринимателю не всегда бывает просто разобраться во всех нюансах. В данной статье мы не будем останавливаться на содержании претензии1, а отметим некоторые положительные эффекты от осуществления претензионной работы,рассмотрим ряд практических вопросов, которые могут возникнуть у предпринимателей при отправке претензии, а также расскажем о том, какие подводные камни их могут ожидать и как их избежать.

В каких случаях стоит направлять претензию?

Порядок досудебного урегулирования споров может быть предусмотрен как непосредственно законом2, так и гражданско-правовым договором. Если такой порядок установлен, то согласно п. 5 ст. 4 АПК РФ спор передается на разрешение арбитражного суда только после соблюдения данного порядка. Таким образом, в этих случаях соблюдение претензионного порядка является обязательным. Однако на практике могут возникнуть и иные задачи, оказать помощь в решении которых может именно претензионная работа.

Так, при неисполнении или ненадлежащем исполнении обязательства у стороны, чьи интересы нарушены, в большинстве случаев возникает необходимость в решении следующих задач:

  • стимулировать контрагента исполнить нарушенное обязательство (как правило, именно на это надеются многие предприниматели, направляя претензию),
  • продемонстрировать серьезность своих намерений по отношению к стороне, нарушившей обязательство (что бывает полезно, если контрагентов много и не все из них исполняют свои обязательства надлежащим образом),
  • зафиксировать просрочку контрагента (далее об этом будет сказано более подробно),
  • выяснить позицию контрагента по имеющемуся спорному вопросу (что может быть очень кстати, если дело дойдет до суда, а такое развитие событий никогда нельзя исключать и лучше «подложить соломки» заранее).

На сегодняшний день используются различные способы воздействия на недобросовестного конкурента, и некоторые из них выходят за рамки правового поля. При этом правильное осуществление претензионной работы поможет решить задачи из приведенного выше перечня достаточно эффективно и не нарушая закон.

В какой форме направлять претензию?

Один из важных вопросов при подготовке претензии – в какой форме ее направлять. Лучший вариант – письменная форма. Письменная форма претензии подтвердит серьезность ваших намерений и может стать дополнительным стимулом для исполнения контрагентом своих договорных обязательств. Она предполагается при установлении претензионного порядка рассмотрения споров (в большинстве случаев) и рекомендуется в ситуациях, когда необходимо зафиксировать просрочку контрагента.

Так, если в договоре не был определен срок для исполнения обязательства, то в соответствии со ст. 314 ГК РФ обязательство, не исполненное в разумный срок, должник обязан исполнить в семидневный срок со дня предъявления кредитором требования о его исполнении (если обязанность исполнения в другой срок не вытекает из закона, иных правовых актов, условий обязательства, обычаев делового оборота или существа обязательства). Наиболее надежной формой такого требования является именно письменная форма. Этой точки зрения придерживаются и ведущие специалисты в области гражданского права3. Примером такого требования как раз может быть претензия. Для чего подобная фиксация необходима? Фиксация просрочки исполнения обязательства контрагентом имеет значение для определения момента, с которого начисляются пени.

Обратите внимание: определенное исключение установлено для договоров поставки. Так, в отношении договора поставки действует специальное правило: если соглашением сторон порядок и форма расчетов в договоре поставки не определены, расчеты должны осуществляться платежными поручениями (п. 1 ст. 516 ГК). При этом в п. 16 постановления Пленума ВАС от 22.12.1997 г. № 18 «О некоторых вопросах, связанных с применением положений Гражданского кодекса Российской Федерации о договоре поставки» разъясняется, что при расчетах за товар платежными поручениями покупатель должен оплатить товар непосредственно после получения товара, и просрочка с его стороны наступает по истечении предусмотренного срока на осуществление банковского перевода, исчисляемого со дня, следующего за днем получения товара покупателем (получателем).

При этом предельный срок для проведения расчетных операций не должен превышать двух операционных дней в пределах одного субъекта РФ и пяти операционных дней в пределах РФ4. Следовательно, просрочка должника по договору поставки наступает по истечении указанных сроков.

Еще один явный плюс письменной претензии – возможность получения ответа контрагента в той же форме (например, указав в претензии срок для ответа, и то, что ответ должен быть дан также в письменной форме).

Принцип отправки или принцип доставки?

Допустим, подготовлена письменная аргументированная претензия. Достаточно ли только отправить претензию или необходимо подтверждение о ее получении контрагентом?

Хотя в нашем законодательстве «принцип доставки» претензии напрямую не закреплен, на практике именно ему желательно отдать предпочтение. Иными словами, важно иметь подтверждение того, что контрагент претензию получил. Например, это имеет значение при соблюдении претензионного порядка рассмотрения споров, когда установлен срок для ответа на претензию. Недобросовестный контрагент может утверждать, что претензию он не получал, и настаивать на том, что обязательный претензионный порядок не был соблюден. В этом случае шансы на то, что суд примет исковое заявление и долг удастся вернуть, очень шаткие.

Подтверждение факта получения претензии контрагентом необходимо и когда одной из целей претензионной работы является фиксация просрочки должника. В данной ситуации юридические последствия возникают не с момента предъявления требования кредитором, а с момента его получения должником.

Для того чтобы избавить себя от данной части проблем в договоре, заключаемом с контрагентом, это можно четко прописать, например, предусмотрев, что все уведомления, требования, запросы и иные письменные обращения считаются сделанными с момента получения стороной, которой они адресованы.

Какой способ отправки претензии предпочтителен?

Иногда претензию отправляют факсом, электронной почтой, курьерской службой. Но все эти способы крайне ненадежны и не смогут обеспечить весомые доказательства получения претензии контрагентом. С этой точки зрения можно отметить два наиболее надежных способа доставки: а) собственным курьером (обратите внимание – не курьерской службой), б) почтой.

Вариант с курьером предпочтителен, если контрагенты находятся в одном населенном пункте. В этом случае необходимо, чтобы представитель контрагента на втором экземпляре претензии поставил отметку о ее получении.

Однако недобросовестный контрагент впоследствии может утверждать, что человек, чья подпись стоит на втором экземпляре претензии, не имеет к нему никакого отношения. Как защититься? Поскольку курьер не может знать лично всех работников контрагента, для него желательно подготовить список должностных лиц, которым можно отдать претензию (например, по убыванию должностей, начиная с генерального директора). А также отдельно отметить тех лиц, которым претензию нельзя вручать ни в коем случае (например, представителям охранного предприятия, которые охраняют вход в здание и по сути никакого отношения к организации контрагента не имеют). Курьера следует проинструктировать и о том, что должна включать «отметка» на вашем экземпляре претензии, а именно: дату, должность того, кто получил претензию, его Ф.И.О. и желательно печать.

Допустим, несмотря на все предпринятые меры предосторожности, контрагент и в суде будет продолжать придерживаться своей позиции (т.е. настаивать на том, что человек, поставивший свою подпись на втором экземпляре претензии, у него не работал). В такой ситуации можно ходатайствовать о направлении запроса в налоговую инспекцию и ПФР.

Если контрагент живет в другом населенном пункте или нет возможности отправить претензию с курьером – прямой путь на почту. При отправлении по почте лучший вариант – отправление заказным письмом с описью вложения и с уведомлением о вручении. В этом случае вторая сторона будет лишена возможности ссылаться на то, что в конверте оказались белые листы (как ни абсурдно это звучит, но на практике бывает и такое).

Отправляя претензию почтой, предприниматель может столкнуться с тем, что его контрагент не находится по адресу доставки (либо существует реальная возможность такой ситуации). В этом случае можно рекомендовать отправить копии претензии по всем известным адресам контрагента: юридическому адресу, адресу, указанному в договоре, на бланках, на сайте в Интернете и др.

Еще одно слабое место, которым может воспользоваться недобросовестная сторона договора, – заявить, что на уведомлении о вручении нет подписи уполномоченного лица о получении. Но и в этом случае можно защитить свои интересы.

Так, в постановлении ФАС Центрального округа от 23.05.2005 г. по делу № А08-12474/04-22 отмечается, что доводы об отсутствии подписи в уведомлении о вручении почтового отправления не могут быть приняты судом во внимание. Правилами оказания услуг почтовой связи при получении почтового отправления не предусмотрено обязательной подписи получающего лица в уведомлении о вручении почтового отправления. Кроме того, сам бланк уведомления о вручении почтового отправления не предусматривает эту подпись. В уведомлениях о вручении почтового отправления указывается лишь фамилия лица, получившего почтовое отправление, а факт получения корреспонденции удостоверяется соответствующей подписью ответственного работника отделения связи.

Какие плюсы можно извлечь из ответа контрагента?

Прежде всего из ответа контрагента станет ясна его позиция по данному проблемному вопросу. Кроме того, из ответа можно извлечь еще несколько положительных моментов.

Во-первых, ответ контрагента может подтвердить тот факт, что он признает договор. Это будет определенной страховкой в том случае, если впоследствии недобросовестная сторона договора решит отказаться от исполнения обязательства, указав, что договор был подписан неуполномоченным лицом (например, генеральным директором, уже сложившим свои полномочия).

Последствия заключения сделки неуполномоченным лицом предусматривает ст. 183 ГК РФ, согласно которой при отсутствии или превышении полномочий действовать от имени другого лица сделка считается заключенной от имени и в интересах совершившего ее лица, если только другое лицо (представляемый) впоследствии прямо не одобрит данную сделку (в случае с генеральным директором сделка будет считаться заключенной с ним лично, а не с юридическим лицом). Последующее одобрение сделки представляемым создает, изменяет и прекращает для него гражданские права и обязанности по данной сделке с момента ее совершения.

Ответ контрагента по существу полученной претензии может быть рассмотрен именно как одобрение сделки, что лишит его возможности ссылаться на ст. 183 ГК РФ (даже при наличии оснований). На это прямо указано в п. 5 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 23.10.2000 г. № 57 «О некоторых вопросах практики применения статьи 183 Гражданского кодекса Российской Федерации».

Как быть, если и ответ на претензию подписан неуполномоченным лицом?

В Информационном письме Президиума ВАС РФ № 57 отмечается, что действия работников контрагента исходя из конкретных обстоятельств дела могут свидетельствовать об одобрении при условии, что эти действия входили в круг их служебных (трудовых) обязанностей или основывались на доверенности либо полномочие работников на совершение таких действий явствовало из обстановки, в которой они действовали.

Во-вторых, признание контрагентом своего долга влечет прерывание срока исковой давности. По общему правилу срок исковой давности составляет три года. Согласно ст. 203 ГК РФ течение срока исковой давности прерывается совершением обязанным лицом действий, свидетельствующих о признании долга. Перерыв исковой давности означает, что после перерыва срок исковой давности начинает течь с самого начала и время, истекшее до перерыва, в новый срок не засчитывается.

Перечень действий, свидетельствующих о признании долга и прерывающих срок исковой давности, в статье не указан. Вместе с тем в п. 20 постановления Пленума ВС РФ от 12.11.2001 г. № 15 и Пленума ВАС РФ от 15.11.2001 г. № 18 «О некоторых вопросах, связанных с применением норм гражданского кодекса Российской Федерации об исковой давности» разъясняется, что к таковым действиям относится в том числе и признание претензии.

Следует помнить о двух важных нюансах: перерыв исковой давности возможен только в пределах срока давности (т.е. в том случае, если ее срок еще не истек). И второе: если обязательство предусматривало исполнение по частям или в виде периодических платежей, то признание части или периодического платежа прерывает исковую давность не для всего обязательства или платежа в целом, а только для признанной части.

Итак, мы попытались объяснить, какие задачи поможет решить направление претензии в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства контрагентом, как правильно ее отправить и какие дополнительные плюсы можно извлечь из ответа, полученного на претензию. В конце хотелось бы дать еще один небольшой совет: перед тем как отправлять претензию, стоит провести небольшой внутренний аудит материалов по нарушенному договору и позаботиться о подписании важных документов (накладных, актов сверки и пр.), поскольку после предъявлении претензии вполне возможно, что контрагент откажется подписывать невыгодные для него документы. В том случае если все документы подписаны и доказательственная база с точки зрения возможного конфликта сформирована, можно смело направлять претензию.

Мнение
Свернуть Показать

Вячеслав Садайло, партнер Группы компаний «РУСКОНСАЛТ»
www.rusconsult.ru

Практика юридического департамента Группы компаний «РУСКОНСАЛТ» показывает, что с конца 2008 года объем претензионно-исковой работы, связанной с неисполнением обязательств по гражданско-правовым договорам, наиболее часто встречающимся в предпринимательской деятельности (договоры поставки, подряда, возмездного оказания услуг), существенно увеличился. Даже по сравнительно небольшим суммам неисполненных обязательств, по которым раньше предпочитали договариваться во внесудебном порядке или без предъявления требований в виде официальных претензий, сегодня не стесняются прибегать к защите своих интересов всеми способами, предоставленными законом и заключенными договорами, включая претензионный порядок.

В российском законодательстве не установлено точного определения претензионного порядка. Одно из простых и понятных широкому кругу читателей определений претензионному порядку приводит в своей работе Д.А. Суворов: «Под претензионным или иным досудебным порядком урегулирования спора понимается одна из форм защиты гражданских прав, которая заключается в попытке урегулирования спорных вопросов непосредственно между сторонами по обязательству до передачи дела в суд5».

Порядок досудебного урегулирования споров может быть предусмотрен законом и гражданско-правовым договором. Следует отметить, что установленные законом случаи ограничены. Их примерный перечень можно увидеть в письме Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 25.05.2004 г. № С1-7/УП-600 «О федеральных законах, применяемых арбитражными судами в соответствии с содержащимися в АПК РФ отсылочными нормами».

Так, применительно к п. 5 ст. 4 АПК РФ в указанном письме перечислены следующие случаи претензионного порядка, установленного в законах:

  • Гражданский кодекс Российской Федерации (Часть первая), (Часть вторая), ст. 797 (претензии и иски по перевозкам грузов), п. 2 ст. 452 (требование об изменении или о расторжении договора);
  • Кодекс внутреннего водного транспорта Российской Федерации от 07.03.2001 г. № 24-ФЗ, ст. 161 (порядок предъявления претензий к перевозчику или буксировщику);
  • Устав железнодорожного транспорта Российской Федерации от 10.01.2003 г. № 18-ФЗ, ст. 120 (предъявление к перевозчику иска, связанного с осуществлением перевозок груза);
  • Кодекс торгового мореплавания Российской Федерации от 30.04.1999 г. № 81-ФЗ, ст. 403 (предъявление перевозчику иска в связи с перевозкой груза в каботаже);
  • ФЗ «О транспортно-экспедиционной деятельности» от 30.06.2003 г. № 87-ФЗ, ст. 12 (претензии и иски, предъявляемые экспедитору);
  • Воздушный кодекс Российской Федерации от 19.03.1997 г. № 60-ФЗ, ст. 124 (порядок предъявления требований в случае нарушения договора воздушной перевозки пассажира, договора воздушной перевозки груза или договора воздушной перевозки почты);
  • ФЗ «О связи» от 07.07.2003 г. № 126-ФЗ, ст. 55 (подача жалоб пользователем услуг связи на решения и действия (бездействие) органа или должностного лица, оператора связи, связанные с оказанием услуг связи, а также с обеспечением эксплуатационной готовности радиочастотного спектра).

Остальные случаи обязательности претензионного порядка до обращения в арбитражный суд вытекают из гражданско-правовых договоров. Здесь необходимо отметить, что само по себе положение о претензионном порядке, закрепленное в договоре, не свидетельствует о его обязательности перед обращением в суд.

Пример 1

Все споры, вытекающие из настоящего договора, подлежат рассмотрению в суде по месту нахождения истца с обязательным соблюдением претензионного порядка.

Пример 2

Все споры, вытекающие из настоящего договора, подлежат урегулированию путем переговоров.

Несмотря на то, что в приведенных примерах обязательность претензионного порядка, казалось бы, очевидна, это не так!

На основании многочисленной судебной практики можно сделать вывод, что претензионный порядок урегулирования спора можно признать установленным только в случае, если в договоре определены конкретные требования к форме претензии, а также к порядку и срокам ее предъявления и рассмотрения. Иной досудебный порядок можно признать установленным, если договор содержит четкую запись об установлении такого порядка. Указание на ведение переговоров в целях урегулирования возникших споров не может быть расценено установлением обязательного досудебного (претензионного) порядка урегулирования споров.

Данный аспект имеет важное практическое значение. Зачастую защита гражданских прав в судебном порядке требует решительных действий, в том числе посредством применения обеспечительных мер. Иногда предъявление претензии может являться сигналом для недобросовестного контрагента к выводу денег или сокрытию имущества. Поэтому сторона, заинтересованная в скорейшем принятии обеспечительных мер, должна понимать, что, несмотря на наличие в договоре ссылки на обязательность претензионного порядка, при отсутствии в нем конкретных требований к форме претензии, а также порядку и срокам ее предъявления и рассмотрения направление претензии вовсе не обязательно.

Далее хотелось бы остановиться на способе направления претензии нарочным (курьером). Следует отметить, что иногда такой способ может также иметь важное практическое значение, прежде всего с точки зрения донесения до суда содержательной части претензии. Ведь даже имея опись вложения и уведомление о вручении, не всегда возможно доказать в суде, какой именно текст направлялся контрагенту. Это важно для договоров, в которых не установлен точный срок исполнения обязательства или где исполнение обязательств другой стороной обусловлено подписанием актов приемапередачи выполненных работ/оказанных услуг. Зачастую в таких договорах (договор подряда, договор возмездного оказания услуг) предусматривается срок на принятие заказчиком работ/услуг. Также в них говорится, что в случае неподписания актов приема-передачи работ/услуг в обусловленный срок они считаются подписанными, а работы/услуги принятыми, если в течение определенного времени по получении от подрядчика/исполнителя таких актов заказчик их не подписал и не представил мотивированного отказа от их подписания. В таком случае в претензии рекомендуется указывать точные данные направленных заказчику актов, включая суммы, на которые акты выставлены. Также можно повторно приложить к претензии такие акты и прямо указать об этом. Даже если контрагент попытается утверждать в суде, что акты им не получены и работы/услуги на заявленные суммы им не принимались, копия претензии с соответствующим текстом и отметкой о вручении легко склонит чашу весов в вашу пользу. При этом следует помнить рекомендации автора статьи о том, что отметка о получении на вашем экземпляре претензии должна быть проставлена уполномоченным лицом и что конкретно она должна содержать.

В завершение хотелось бы напомнить, что если стороны решили закрепить претензионный порядок в договоре, они должны прописать конкретные требования к форме претензии, а также порядку и срокам ее предъявления и рассмотрения. Автором была обозначена проблема доказывания факта и момента получения претензии. Действительно, часто фактическое местонахождение организации не совпадает с местонахождением, содержащимся в ее учредительных документах. Данный вопрос легко разрешается закреплением в договоре, например, следующего положения: при отсутствии уведомления о вручении/отметки о получении корреспонденции нарочным корреспонденция считается полученной другой стороной на десятый рабочий день с даты ее отправки по адресам сторон, указанным в настоящем договоре.

Поздравляем автора с победой в конкурсе, желаем успехов в карьере и новых полезных статей.

Пример данного автора доказывает, что смелые действия могут привести к победе, к чему никогда не приведет бездействие!


Сноски

Свернуть Показать
  1. Этот вопрос уже был предметом рассмотрения на страницах журнала «Предприниматель без образования юридического лица. ПБО ЮЛ» (см. № 3' 2009, стр. 50).Вернуться назад

  2. Например, Федеральным законом от 30.06.2003 г. № 87-ФЗ «О транспортно-экспедиционной деятельности».Вернуться назад

  3. Сарбаш С . В ремя и место исполнения обязательства // Хозяйство и право. – 2004. – № 12.Вернуться назад

  4. Федеральный закон Р Ф от 02.12.1990 г. № 394-1 «О Ц ентральном банке Российской Федерации (Банке Р оссии)».Вернуться назад

  5. Суворов Д .А. Претензионный и иной досудебный порядок в системе альтернативных форм рассмотрения спора // Юридический мир. – 2006. – № 7.Вернуться назад

на
Электронная подписка за 8400 руб. Печатная версия за YYY руб.

  13 голосов

4 комментария
Свернуть форму комментария Комментировать

  • Добавить
Митюша, 23 марта 2012 17:14

Между индивидульных предпренимателей обязательно претензионная переписка?

-11

Ответить
а, 4 августа 2013 13:51

хорошая статья

+6

Ответить
владимир, 24 апреля 2015 09:02

Около года назад, я заказал Запчасть на автомобиль. Оплатил лицу. Но мне так и ничего не отправили. Обращался в полицию и не давно пришёл ответ, что оснований к возбуждению уголовного дела нет. Человек не отрицает, что получал деньги, но по тем или иным причинам не отправил товар. Обязуется выплатить деньги. Но когда и каков порядок не ясно. Как быть в этой ситуации. Мы из разных городов с ним.

+4

Ответить
Юлия, 7 мая 2015 04:18

Как составить акт отказа подписания ответа на притензию?

-5

Ответить
Закрыть
Закрыть

  • Отправить
Закрыть

Подписка


на журналы


Все поля обязательны.
Закрыть

Задать вопрос для интервью
  • Отправить
9 Мая – Всероссийский праздник День победы.