Вопросы проведения общего собрания акционеров регулируются главой VII «Общее собрание акционеров» Федерального закона от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» (далее – Закон об АО) и Положением о дополнительных требованиях к порядку подготовки, созыва и проведения общего собрания акционеров, утвержденным приказом Федеральной службы по финансовым рынкам от 02.02.2012 № 12-6/пз-н (далее – Положение).
В соответствии с п. 3 ст. 11 Закона об АО порядок подготовки и проведения общего собрания акционеров должен также определяться уставом акционерного общества.
Пунктом 5 ст. 49 Закона об АО установлено, что порядок принятия общим собранием акционеров решения по порядку ведения общего собрания акционеров устанавливается уставом общества или внутренними документами общества, утвержденными решением общего собрания акционеров.
В п. 1.2 Положения также указано, что подготовка, созыв и проведение общего собрания акционеров, помимо Закона об АО и Положения, определяются уставом общества и внутренними документами общества, регулирующими деятельность общего собрания. Как правило, таким внутренним документом является положение об общем собрании акционеров.
Согласно п. 1 ст. 64 Закона об АО общее руководство деятельностью общества осуществляет совет директоров (наблюдательный совет) общества (за исключением решения вопросов, отнесенных Законом об АО к компетенции общего собрания акционеров).
Председатель совета директоров (наблюдательного совета) общества организует его работу, созывает заседания совета директоров (наблюдательного совета) общества и председательствует на них, организует на заседаниях ведение протокола, председательствует на общем собрании акционеров, если иное не предусмотрено уставом общества (п. 2 ст. 67 Закона об АО).
На основании п. 1 ст. 64 Закона об АО в обществе с числом акционеров – владельцев голосующих акций менее пятидесяти совет директоров может не создаваться. В этом случае устав общества должен предусматривать, что функции совета директоров общества (наблюдательного совета) осуществляет общее собрание акционеров. При этом устав общества должен содержать указание об определенном лице или органе общества, к компетенции которого относится решение вопроса о проведении общего собрания акционеров и об утверждении его повестки дня. Указанное требование закона носит императивный характер. Следовательно, при отсутствии в тексте устава АО такого положения в устав необходимо внести соответствующие изменения. В противном случае общество обязано создать совет директоров.
При отсутствии совета директоров решение вопроса о проведении общего собрания акционеров и об утверждении его повестки дня может быть возложено уставом общества как на генерального директора общества (постановление ФАС Северо-Западного округа от 30.09.2009 по делу № А56-50998/2008), так и на иное определенное лицо или орган общества, например, на назначаемого годовым общим собранием акционера (постановление ФАС Поволжского округа от 18.02.2011 по делу № А55-11455/2010), на председателя общего собрания (постановления ФАС Северо-Западного округа от 12.03.2008 по делу № А56-11081/2007, от 28.11.2007 по делу № А56-47498/2006).
Если в акционерном обществе в соответствии с положениями устава совет директоров не создается, порядок и срок избрания председателя общего собрания акционеров могут быть определены либо в уставе, либо в положении о порядке проведения общего собрания акционеров (решение Арбитражного суда г. Москвы от 14.06.2013 по делу № А40-5270/2013). Открывать общее собрание, по нашему мнению, может лицо, к компетенции которого в соответствии с уставом относится решение вопроса о проведении общего собрания акционеров и об утверждении его повестки дня.
По вопросу возложения функции счетной комиссии на уполномоченное лицо необходимо отметить следующее.
Согласно п. 1 ст. 56 Закона об АО в обществе с числом акционеров – владельцев голосующих акций общества более ста создается счетная комиссия, количественный и персональный состав которой утверждается общим собранием акционеров.
В обществе, держателем реестра акционеров которого является регистратор, ему может быть поручено выполнение функций счетной комиссии. В обществе с числом акционеров – владельцев голосующих акций более 500 функции счетной комиссии выполняет регистратор.
В силу п. 4.4 Положения в случае если в обществе с числом акционеров – владельцев голосующих акций 100 и менее счетная комиссия не создана, предусмотренные законом функции счетной комиссии осуществляет уполномоченное обществом лицо (лица), в том числе регистратор общества. Из буквального прочтения данной нормы можно сделать вывод, что такое общество может либо создать счетную комиссию, либо наделить указанными функциями определенное лицо.
Как отмечается в определении ВАС РФ от 12.07.2011 № ВАС-9021/11, ни Законом об АО, ни Положением не установлено, какой орган акционерного общества вправе определять лицо, выполняющее функции счетной комиссии, если в обществе с числом акционеров – владельцев голосующих акций не более 100 счетная комиссия не создается и ее функции не возлагаются на регистратора.
Представляется, что в этом случае общество самостоятельно определяет порядок наделения лица необходимыми полномочиями, что следует закрепить в уставе либо во внутренних документах общества, например, в положении об общем собрании акционеров, предусмотрев в нем наделение лица такими полномочиями на общем собрании акционеров. Неопределенность в этом вопросе может повлечь для общества неблагоприятные последствия.
В постановлении ФАС Западно-Сибирского округа от 07.03.2012 по делу № А46-6090/2011 суд пришел к выводу, что поскольку законом не определено, какой орган акционерного общества вправе определять лицо, выполняющее функции счетной комиссии, а уставом общества порядок определения такого лица не установлен, осуществление функций счетной комиссии лицом, избранным общим собранием акционеров, признано правомерным (см. также постановления ФАС Московского округа от 06.12.2012 по делу № А40-14096/12-57-129, ФАС Волго-Вятского округа от 19.06.2007 по делу № А28-10496/2006-209/2).
Следует иметь в виду, что генеральный директор АО не может входить в счетную комиссию общества (п. 2 ст. 56 Закона об АО, постановление ФАС Поволжского округа от 10.06.2010 по делу № А65-37139/2009).
