Рассмотрев вопрос, мы пришли к следующему выводу: соглашение об обмене электронными документами с использованием электронных подписей может быть заключено не только путем составления документа на бумажном носителе. Факт заключения такого соглашения может быть подтвержден и в том случае, если стороны заключат его также путем обмена электронными документами, при условии, что при таком способе заключения договора можно будет достоверно установить, что электронный документ исходит от соответствующей стороны договора. Такая достоверность достигается путем использования при подписании документов квалифицированной электронной подписи.
Обоснование вывода
По общему правилу договоры между юридическими лицами заключаются в простой письменной форме (п. 1 и 3 ст. 154, подп. 1 п. 1 ст. 161, п. 2 ст. 420, п. 1 ст. 434 ГК РФ). В соответствии с п. 2 ст. 434 ГК РФ договор в письменной форме может быть заключен путем составления одного документа, подписанного сторонами, а также путем обмена документами посредством почтовой, телеграфной, телетайпной, телефонной, электронной или иной связи, позволяющей достоверно установить, что документ исходит от стороны по договору.
Договором признается соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей (п. 1 ст. 420 ГК РФ). Поскольку упомянутое в вопросе соглашение об обмене электронными документами определяет последствия его заключения для гражданских правоотношений сторон, к нему применимы общие правила ГК РФ о форме и способе заключения договора.
В силу ч. 4 ст. 11 Федерального закона от 27.07.2006 № 149-ФЗ «Об информации, информационных технологиях и о защите информации» в целях заключения гражданско-правовых договоров или оформления иных правоотношений, в которых участвуют лица, обменивающиеся электронными сообщениями, обмен электронными сообщениями, каждое из которых подписано электронной подписью или иным аналогом собственноручной подписи отправителя такого сообщения, в порядке, установленном федеральными законами, иными нормативными правовыми актами или соглашением сторон, рассматривается как обмен документами.
Условия признания электронных документов, подписанных электронной подписью, равнозначными документам на бумажном носителе, подписанным собственноручной подписью, определены ст. 6 Федерального закона от 06.04.2011 № 63-ФЗ «Об электронной подписи» (далее – Закон № 63-ФЗ).
Согласно ч. 1 ст. 6 Закона № 63-ФЗ информация в электронной форме, подписанная квалифицированной электронной подписью, признается электронным документом, равнозначным документу на бумажном носителе, подписанному собственноручной подписью, кроме случая, если федеральными законами или принимаемыми в соответствии с ними нормативными правовыми актами установлено требование о необходимости составления документа исключительно на бумажном носителе.
Частью 2 той же статьи установлено, что информация в электронной форме, подписанная простой электронной подписью или неквалифицированной электронной подписью, признается электронным документом, равнозначным документу на бумажном носителе, подписанному собственноручной подписью, в случаях, установленных федеральными законами, принимаемыми в соответствии с ними нормативными правовыми актами или соглашением между участниками электронного взаимодействия. Причем такие нормативные правовые акты или соглашения должны предусматривать порядок проверки электронной подписи. Если документ подписывается простой электронной подписью, нормативные правовые акты и (или) соглашения между участниками электронного взаимодействия, которые устанавливают случаи признания электронных документов, подписанных простой электронной подписью, равнозначными документам на бумажных носителях, подписанным собственноручной подписью, должны предусматривать, в частности (ч. 2 ст. 9 Закона № 63-ФЗ):
- правила определения лица, подписывающего электронный документ, по его простой электронной подписи;
- обязанность лица, создающего и (или) использующего ключ простой электронной подписи, соблюдать его конфиденциальность.
Таким образом, использование электронной подписи при заключении договора путем обмена электронными документами может свидетельствовать о соблюдении письменной формы договора. Если стороны такого договора достигли согласия по всем его существенным условиям, он признается заключенным. На возможность использования такого способа заключения договора указывает и судебная практика (см., например, апелляционное определение Краснодарского краевого суда от 21.06.2012 по делу № 33-12712/12).
Обратим внимание, что п. 2 ст. 434 ГК РФ не указывает вид электронной подписи, который должны использовать стороны договора при обмене документами посредством электронной связи для того, чтобы договор считался заключенным. Эта норма устанавливает лишь общий критерий соблюдения письменной формы договора при его заключении путем обмена документами посредством электронной связи: используемая сторонами электронная связь должна позволять достоверно установить, что документ исходит от стороны договора. Вопрос о достоверности этого обстоятельства является оценочным, поэтому в спорных ситуациях суды приходят к различным выводам относительно того, действительно ли договор можно считать заключенным, исходя из особенностей конкретной ситуации (см., например, постановления Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 18.11.2014 № 18АП-12616/14, Второго арбитражного апелляционного суда от 16.07.2014 № 02АП-5398/14).
Требований о заключении соглашения об обмене электронными документами только на бумажном носителе закон не содержит. Поэтому мы полагаем, что упомянутое в вопросе соглашение может быть заключено сторонами, в частности, путем обмена электронными документами, подписанными электронной подписью. С учетом правила п. 2 ст. 434 ГК РФ такое соглашение необязательно заключается путем составления документа на бумажном носителе, подписанного собственноручными подписями сторон. Однако оценка достоверности того, что электронный документ действительно исходит от стороны договора, зависит в том числе от вида электронной подписи, который будут использовать стороны. Если электронные документы подписываются квалифицированной электронной подписью, они признаются равнозначными документам на бумажном носителе, подписанным собственноручной подписью. Следовательно, использование этого вида подписи позволит подтвердить, что документ исходит от стороны договора. Если стороны заключат соглашение путем обмена электронными документами, подписанными иными видами электронных подписей, то, поскольку нормативные правовые акты не предусматривают порядок проверки таких подписей при заключении указанного соглашения, факт составления электронного документа именно той стороной, которая его направила, будет неочевидным. В таком случае заинтересованная сторона при возникновении спора должна будет доказать, что соответствующий документ действительно исходит от нее.
