На практике часто бывает, что руководство компании владеет всей информацией об аффилированных лицах, но не знает либо не учитывает налоговые риски, а главный бухгалтер знает о рисках, но не владеет необходимой информацией об аффилированных лицах. А ведь фактически любой кредитный договор, заключенный не с банком, а с частной компанией, может являться контролируемой задолженностью при соблюдении ряда критериев. Поэтому в нынешних экономических условиях перед главным бухгалтером стоит непростая задача по выявлению контролируемой задолженности. Читайте в статье, как максимально снизить риски.
Нередко компании получают заемные средства на развитие бизнеса от иностранных юридических лиц. И в таком случае один из важных вопросов, который должен задать себе бухгалтер: а не является ли эта задолженность контролируемой со всеми вытекающими последствиями. Ведь зачастую у бухгалтера нет необходимой информации об аффилированных лицах и он может только догадываться, чем ему грозит такой выгодный кредит1. Проанализируем последствия признания задолженности контролируемой для налогового учета компании, а также приведем особенности налогового учета сопутствующих операций. Проверьте, чем рискует ваш бизнес, и вы поймете, какие вопросы привлекут внимание проверяющих в ходе налоговой проверки.
Шаг 1. Проверьте, есть ли у вас контролируемая задолженность
Стандартная ситуация: российская организация получила от иностранной кредит на длительный срок под небольшой процент. Казалось бы, выгодный кредит, однако нельзя забывать о вероятности признания такой задолженности контролируемой и о налоговых последствиях. Даже если компания-кредитор не является непосредственным участником (акционером) российской компании, на сегодняшний день налоговики более активно пользуются возможностью обратиться с запросом в компетентный орган иностранного государства, чтобы получить информацию, по результатам анализа которой можно подтвердить аффилированность.
Поскольку зачастую главный бухгалтер не обладает всей полнотой информации по данному вопросу, его задача – убедить руководителя в необходимости анализа возможной аффилированности и возникающих в связи с этим налоговых рисков, представив ему перечень возможных налоговых последствий, связанных с признанием такого долга контролируемым. Тем более что с 21.12.2016 в связи со вступлением в силу Федерального закона от 23.06.2016 № 215-ФЗ «О внесении изменений в Федеральный закон “О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма” и Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях» юридические лица будут обязаны располагать информацией о своих бенефициарных владельцах и принимать меры по получению информации, позволяющей их идентифицировать (п. 1 ст. 6.1 Федерального закона от 07.08.2001 № 115 ФЗ «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма» (в редакции от 23.06.2016)).
А теперь обратимся к нормам ст. 269 НК РФ, чтобы оценить возможные риски.
Задолженность российской организации признается контролируемой в следующих ситуациях (п. 2 ст. 269 НК РФ):
- иностранная организация прямо или косвенно владеет более чем 20% уставного капитала своего российского заемщика.
Иностранная компания Z владеет 50% акций российской компании Б. Компания Б владеет 60% акций другой российской компании В. При этом компания В является заемщиком компании Z. Так как компания Z косвенно (через участие в компании Б) владеет 30% уставного капитала организации В (50% × 60% = 30%), то такая задолженность признается контролируемой;
class=''
российская организация-заемщик имеет задолженность перед российской организацией-заимодавцем, которая в свою очередь является аффилированным лицом иностранной компании.
Российская компания А имеет задолженность по кредиту перед российской компанией Б. Иностранная компания Z владеет 50% уставного капитала компании Б. Так как компания Б является аффилированным лицом компании Z, задолженность российской компании А перед компанией Б признается контролируемой;
class=''
поручителем или гарантом по кредиту российской организации является иностранная компания, прямо или косвенно владеющая более чем 20% уставного капитала российского заемщика.
Российская компания А получила кредит в российском банке, поручителем по кредиту является иностранная компания Z, владеющая 40% уставного капитала компании А. Соответственно, задолженность компании А перед банком признается контролируемой (исключения приведены в следующем разделе);
class=''
поручителем или гарантом по кредиту российской организации является российская компания, которая признается аффилированным лицом по отношению к иностранной компании.
Российская компания А получила кредит в российском банке, поручителем по кредиту является российская компания B. 100% участником компании B является иностранная компания Z. Соответственно, задолженность компании А перед банком признается контролируемой.
Фрагмент документа
Статья 4 Закона РСФСР от 22.03.1991 № 948-1 «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках»
<. .>
аффилированные лица – физические и юридические лица, способные оказывать влияние на деятельность юридических и (или) физических лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность;
аффилированными лицами юридического лица являются:
член его Совета директоров (наблюдательного совета) или иного коллегиального органа управления, член его коллегиального исполнительного органа, а также лицо, осуществляющее полномочия его единоличного исполнительного органа;
лица, принадлежащие к той группе лиц, к которой принадлежит данное юридическое лицо;
лица, которые имеют право распоряжаться более чем 20 процентами общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции либо составляющие уставный или складочный капитал вклады, доли данного юридического лица;
юридическое лицо, в котором данное юридическое лицо имеет право распоряжаться более чем 20 процентами общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции либо составляющие уставный или складочный капитал вклады, доли данного юридического лица;
если юридическое лицо является участником финансово-промышленной группы, к его аффилированным лицам также относятся члены Советов директоров (наблюдательных советов) или иных коллегиальных органов управления, коллегиальных исполнительных органов участников финансово-промышленной группы, а также лица, осуществляющие полномочия единоличных исполнительных органов участников финансово-промышленной группы;
<. .>
Следует отметить, что имеется и исключение из общего порядка признания непогашенной задолженности контролируемой. Проверьте, не соответствует ли задолженность вашей компании данному исключению.
Исключение из правил: коротко о важном
Данное исключение касается следующей ситуации: российская организация имеет задолженность перед банком.
В период с 01.01.2016 по 31.12.2016 данная задолженность, полностью соответствующая определению «контролируемая задолженность», приведенному в п. 2 ст. 269 НК РФ, не признается таковой, если одновременно выполняются два условия:
- заимодавец является банком и не признается взаимозависимым лицом как по отношению к заемщику, так и по отношению к поручителю, гаранту по договору займа;
- с момента возникновения долгового обязательства не производилось погашение суммы основного долга и / или процентов следующими лицами:
- иностранной компанией, владеющей прямо или косвенно не менее 20% уставного капитала российского заемщика, и / или
- аффилированным лицом этой иностранной компании, выступающим поручителем, гарантом по договору займа (ст. 2 Федерального закона от 15.02.2016 № 25-ФЗ «О внесении изменений в статью 269 части второй Налогового кодекса Российской Федерации в части определения понятия контролируемой задолженности», далее – Закон № 25-ФЗ).
Российская компания А получила заем от иностранного банка Z, поручителем по этому договору займа является иностранная компания В, владеющая 30% уставного капитала компании А. Иностранный банк Z не является взаимозависимым ни по отношению к компании А, ни по отношению к компании В. Компания А в течение 2016 года равномерно в соответствии с условиями договора выплачивала проценты и основную сумму долга. Компания В не осуществляла операции по погашению займа.
С учетом положений п. 2 ст. 269 НК РФ такая задолженность признается контролируемой, так как поручителем является иностранный учредитель заемщика. Но в связи с нормами Закона № 25-ФЗ в 2016 году такая задолженность не является контролируемой, соответственно, российская компания учитывает проценты, начисленные по договору займа, в полной сумме.
Международные холдинги
Нередко российская компания и ее иностранный заимодавец являются частью международного...