• Журнал «Юридический справочник руководителя» январь 2019
  • Рубрика Процессуальные аспекты

ТОП-5 заповедей истца

  • 0 комментариев
  • 822 просмотра
Полистать демо-версию печатного журнала
Ошибки юриста могут стоить очень дорого. Достаточно сказать, что вторичная подача тождественных исков запрещена (п. 2 ч. 1 ст. 134 ГПК РФ, п. 2 ч. 1 ст. 127.1 АПК РФ), а представление доказательств ограничено по большей части первой инстанцией. Получается, если в первой инстанции пойдет что-то не так, второго шанса у юриста уже не будет. Чтобы этого не произошло и долгими бессонными ночами вас не мучила совесть за допущенные ошибки, мы постарались определить минимум правил на самом первом этапе судебного разбирательства – ​при подаче заявления в суд.


1. Не пропусти срок. Не посчитай ошибочно, что срок пропущен

Законодательство ограничивает сроки реализации и защиты прав. Поэтому, как только возникла необходимость такой реализации (защиты), первое, что следует сделать – определить последний день, когда можно совершить соответствующее действие: подать заявление, претензию, иск, жалобу, предъявить исполнительный лист к исполнению и т.д. Возможно, что последний день – уже сегодня.

Смотрите также статью «“Корректируем” срок исковой давности» журнала № 9′ 2018

Всевозможных сроков много: это и материальные сроки, и процессуальные. Исчисляются они тоже по-разному. Одни – в календарных днях, другие – в рабочих. Какие-то считаются соблюденными, если документы отправлены по почте в последний день срока, какие-то – если документы в последний день срока оказываются в суде.

Некоторые сроки очень и очень коротки. Например, на обжалование действий судебного пристава-исполнителя дается всего лишь 10 календарных дней (ст. 122 Федерального закона от 02.10.2007 № 229-ФЗ «Об исполнительном производстве»). Столько же отводится на обжалование:

  • решения арбитражного суда по делу о привлечении к административной ответственности (ч. 4 ст. 206, ч. 2 ст. 208, ч. 5 ст. 211 АПК РФ);
  • отдельных определений арбитражного суда (ч. 3 ст. 39, ч. 7 ст. 46, ч. 4 ст. 50, ч. 3.1 ст. 51, ч. 6 ст. 120, ч. 7 ст. 130, ч. 3 ст. 223 АПК РФ).

Дело, заваленное только из-за того, что пропущен срок, может стать серьезным пятном на профессиональной репутации. Поэтому нужно не только хорошо ориентироваться в сроках и правилах их исчисления, но и учитывать все исключения из общих правил. В качестве примера можно привести исчисление сроков в соответствии с НК РФ. Там, в отличие от других кодексов, «по умолчанию» сроки исчисляются не в календарных, а в рабочих днях (п. 6 ст. 6.1).

Мы рекомендуем не полагаться на память, а проверять сроки по тексту процессуальных законов. Известен случай, когда юрист пропустил срок обжалования из-за того, что в судебном акте был указан неправильный (более долгий) срок для обжалования. При этом вышестоящий суд не посчитал эту причину уважительной и не восстановил срок (определение ФАС Московского округа от 08.09.2010 по делу № А40-61190/08-87-231).

Если срок все-таки пропущен, попробуйте найти уважительную причину для его восстановления. Классический пример уважительной причины – несвоевременная публикация судебных актов в картотеке арбитражных дел (определения ВС РФ от 24.06.2015 по делу № А40-161288/2013, ВС РФ от 27.07.2015 по делу № А27-14549/2013).

Еще одна ошибка, которая связана с незнанием сроков, – считать, что срок пропущен, когда на самом деле это не так. Подобное может произойти, например, из-за ошибки в установлении даты начала истечения срока.

Пример
Свернуть Показать

В соответствии с ч. 1 ст. 36 Федерального закона от 03.08.2018 № 289-ФЗ «О таможенном регулировании в Российской Федерации и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации» возврат авансовых таможенных платежей (далее – АТМ) осуществляется, если заявление о возврате подано не позднее трех лет со дня, следующего за днем последнего распоряжения об их использовании. Только если распоряжение авансом не производилось, срок подачи исчисляется со дня отражения поступления денег на лицевой счет.

Эту норму легко перепутать с другой: в соответствии с п. 7 ст. 78 НК РФ заявление о возврате суммы излишне уплаченного налога может быть подано в течение трех лет со дня уплаты.

Расчет срока возврата АТМ с момента их зачисления, а не с момента последнего распоряжения об их использовании будет грубой ошибкой.

Кроме того, срок исковой давности может прерываться совершением действий, свидетельствующих о признании долга (ст. 203 ГК РФ). Следовательно, прежде чем констатировать пропуск срока, следует проверить, не совершил ли контрагент такие действия. Если нет, то можно попытаться спровоцировать ответчика на их совершение – к примеру, направить для подписания акт сверки.

Но даже если признания долга не было, нужно помнить, что нормы о сроках исковой давности суды применяют только по заявлению стороны в споре (п. 2 ст. 199 ГК РФ). Всегда есть вероятность того, что юрист оппонента будет недостаточно квалифицирован и не заявит о пропуске срока. Или вовсе не будет ходить на судебные заседания.

2. Не делай поспешных выводов

Если срок подачи иска (заявления) в суд истекает не сегодня и есть хоть немного времени на обдумывание, следует проанализировать все обстоятельства и документы, чтобы понять, имеются ли вообще основания для обращения в суд и каковы перспективы иска. Далее расскажем, как это сделать.

Собери все документы

Каждый юрист прекрасно знает, что одной правоты мало, нужно еще эту правоту доказать. Поэтому до разбирательства дела необходимо внимательно и непредвзято изучить все доказательства, которые подтверждают вашу точку зрения. Мы бы даже порекомендовали изучать документы, как говорится, с пристрастием, придираясь к недочетам. Если вы заранее увидите недостатки документов, то подготовитесь к тому, что оппонент будет указывать на них в суде.

Кроме того, вы должны знать, имеется ли подлинник документа, на копию которого планируете ссылаться. Теоретически, если оппонент не будет оспаривать текст копии, то подлинник может и не понадобиться. Но поскольку наверняка вы этого знать не можете, нужно убедиться, что документы имеются в оригиналах. Если их нет, попытайтесь получить их у оппонента хитростью (например, будто бы они нужны вам в связи с налоговой проверкой или внутренним аудитом). Если это не удалось, тогда заранее подумайте о других доказательствах, которые могут подтвердить факты из оспариваемых ответчиком документов. Так, если нет подлинника договора, а ответчик предъявляет копию с другим текстом, ищите электронную переписку по согласованию условий этого договора.

Смотрите также статью «Когда электронная переписка будет доказательством в суде?» журнала № 7′ 2017

Конечно, опускать руки, когда чего-то не хватает, не стоит. Если нужных документов нет, попробуйте, во-первых, убедиться в этом на 100%. Еще раз опросите всех ответственных исполнителей, у которых могут быть документы. Во-вторых, если их действительно нет или они составлены с ошибками, подготовьте эти документы заново. Конечно, мы не говорим о фальсификации доказательств (боже упаси!). Речь идет о «восстановлении» документов, которые не были подготовлены исполнителями из-за недостаточного опыта (квалификации) и которые можно восстановить (внутриорганизационные акты, служебные записки и т.п.). Разумеется, при этом нужно понимать, какие документы есть у другой стороны, чтобы «восстановленные» бумаги не противоречили уже имеющимся. Можно попытаться получить нужные документы у будущего ответчика, пока он еще не знает о вашем намерении обратиться в суд.

Если прямых доказательств нет, соберите как можно больше косвенных. При этом не ограничивайтесь только одним доказательством. Возьмите за правило: каждый факт подтверждать минимум пятью доказательствами. Тогда не придется кусать локти из-за того, что вы могли представить то или иное доказательство, но не сделали этого.

Не откладывай написание документа

Лично автор статьи понимает слабые места своей позиции, только когда излагает ее письменно. С вами, скорее всего, такое тоже случалось: поначалу все кажется ясным, но при написании выясняется, что вы чего-то не учли или не додумали.

В таком случае нужно взять за правило анализировать ситуации письменно. Начните писать исковое заявление сразу же после того, как неизбежность судебного разбирательства станет очевидной. Не откладывайте написание иска на потом, когда освободится время или у вас будет на руках полный пакет документов.

Почему в процессе написания искового все раскладывается по своим местам? Во-первых, в исковом заявлении нужно приводить ссылки на нормы права. Следовательно, вы вынуждены обращаться к тексту закона. А значит, увидите, что на самом деле написано в законе, а не что вы об этом помните. Во-вторых, в иске вы последовательно излагаете все факты, которые подпадают под соответствующую норму. А поскольку норму права вы только что перечитали, сразу же становится понятно, подпадают ли ваши обстоятельства под эту норму. В-третьих, в исковом заявлении вы ссылаетесь на доказательства, подтверждающие факты, и сразу же сможете обнаружить их недостатки.

Найди все нормы права и разъяснения. Проверь, подтверждает ли судебная практика твое понимание норм

Итак, вы начали писать исковое заявление. Обратившись к тексту закона, вы выяснили, действительно ли нормы сформулированы именно так, как вы помните, или память вас подвела, и в законе написано не совсем то, что вы предполагали.

Допустим, что все хорошо – формулировка нормы действительно подходит к вашей ситуации. Однако не следует останавливаться только на каком-то одном законе. Во-первых, законов много, и с каждым годом становится все больше. Поэтому одна и та же ситуация может подпасть под действие нескольких законов – и тогда надо разбираться, как эти законы соотносятся друг с другом. Будет очень неприятно, если вы подадите иск, а потом вдруг откроете для себя наличие в законодательстве норм, о существовании которых даже не подозревали.

Помимо законов большое значение имеют и разъяснения высшей судебной инстанции. Нужно проверить, есть ли таковые по вашему вопросу. Может статься, что эти разъяснения дают такое толкование закона, которое не соответствует (по вашему мнению) буквальному смыслу написанных норм. В качестве примера можно привести мнение профессора МГУ В.А. Белова, который насчитал в постановлении Пленума ВС РФ от 23.06.2015 № 25 «О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации» «более полусотни норм, неизвестных ГК РФ»1.

Возьмите за правило приводить в исковом заявлении все нормы права и судебную практику, которые можно привести по данному вопросу. Само собой, те нормы и акты, которые делают вашу позицию слабее, в заявление включать не надо. Нацеленность на поиск всей «нормативки» по спорному вопросу позволит вам не упустить норму, которая разрушает вашу позицию.

Подробнее о постановлении Пленума ВС РФ от 23.06.2015 № 25 смотрите статью «Общие положения ГК РФ: ВС РФ разъясняет» журнала № 10′ 2015

3. Выбери правильного ответчика. Для подстраховки подай иск ко всем возможным ответчикам

Подача иска к ненадлежащему ответчику чревата негативными последствиями. Пока идет судебное разбирательство непонятно с кем, течение срока исковой давности к надлежащему ответчику не приостанавливается. А раз так, то вполне вероятна ситуация, когда срок давности просто истечет.

Ошибки в выборе ответчика могут быть самыми разными. Одна из самых грубых – предъявление иска к некоей «организации» или некоему «объекту», которые не являются субъектами гражданского права (юридическими лицами). Это, например:

  • интернет-сайт;
  • средство массовой информации;
  • паевой инвестиционный фонд;
  • структурное подразделение какой-либо организации, не являющееся юридическим лицом;
  • филиал или представительство компании.
Фрагмент документа
Свернуть Показать
Постановление ФАС Уральского округа от 19.03.2014 № Ф09-1156/14 по делу № А76-9282/2013

Учитывая, что паевой инвестиционный фонд юридическим лицом не является, надлежащим ответчиком является общество с ограниченной ответственностью «Управляющая компания “Свиньин и Партнеры”», действующее как доверительный управляющий закрытым паевым инвестиционным фондом недвижимости «Актив Плюс».

Интересно, что, например, АПК РФ содержит механизм, позволяющий не совершить такую ошибку: требование приложить к исковому заявлению сведения об ответчике из ЕГРЮЛ. На этом этапе можно понять, является ли вообще то «образование», к которому подается иск, субъектом права. В ГПК РФ такого механизма нет. Поэтому встречаются случаи подачи иска к несубъектам права.

Фрагмент документа
Свернуть Показать
Апелляционное определение Московского городского суда от 14.09.2018 по делу № 33-36745/2018

Разрешая требования истца и отказывая в иске в полном объеме, суд исходил из того, что истец не состоял в трудовых отношениях с Автостоянка «Полярная-2», а представленный трудовой договор от имени данного ответчика с печатью РОО «МГСА» не свидетельствует о наличии трудовых отношений с ответчиком, поскольку данный ответчик Автостоянка «Полярная-2» не уполномочен в установленном законом порядке заключать трудовые договора.

Между тем, суд первой инстанции <...> рассмотрел дело по существу в отношении ответчика Автостоянка «Полярная-2», которое не является юридическим лицом.

Каких-либо иных реквизитов, позволяющих идентифицировать ответчика как конкретное юридическое лицо, ни названные документы, ни иные материалы гражданского дела не содержат.

<...>

При таких данных, ответчик Автостоянка «Полярная-2», не являющийся юридическим лицом, не обладает гражданской, в том числе процессуальной, правоспособностью, и не обладает правом быть истцом или ответчиком в суде, в связи с чем принятие судом решения в отношении данного ответчика является не правомерным.

Чтобы не пропустить срок давности в результате неправильного выбора ответчика, дополнительно можно посоветовать подавать иск к максимальному количеству ответчиков. Однако при этом следует помнить, что ненадлежащим ответчикам вы должны будете компенсировать понесенные издержки.

4. Соблюди досудебный порядок

Если не соблюден обязательный досудебный порядок урегулирования спора, суд возвратит иск (п. 1 ч. 1 ст. 135 ГПК РФ, п. 5 ч. 1 ст. 129 АПК РФ) или оставит его без рассмотрения (ст. 222 ГПК РФ, п. 2 ч. 1 ст. 148 АПК РФ).

Подача иска, который в дальнейшем будет возвращен, никак не влияет на срок исковой давности. Он продолжает течь в общем порядке (п. 17 постановления Пленума ВС РФ от 29.09.2015 № 43 «О некоторых вопросах, связанных с применением норм Гражданского кодекса Российской Федерации об исковой давности», далее – Постановление № 43).

Подробнее о постановлении Пленума ВС РФ от 29.09.2015 № 43 смотрите статью «Исковая давность: ВС РФ разъясняет» журнала № 1′ 2016

При оставлении судом иска без рассмотрения течение срока исковой давности, начавшееся до предъявления иска, продолжается в общем порядке (ч. 2 ст. 204 ГК РФ, п. 18 Постановления № 43).

Чтобы не потерять время и не пропустить срок исковой давности, перед подачей иска нужно еще раз пересмотреть законодательство и судебную практику, чтобы понять, нужно ли соблюдать досудебный порядок урегулирования спора. Также есть смысл заглянуть в текст договора, по которому возник спор. Там тоже может быть предусмотрен досудебный порядок.

Если досудебный порядок обязателен, следует сохранить доказательства его соблюдения. Так, претензию следует отправить заказным письмом с описью вложения.

5. Подай иск по подведомственности и подсудности

Подача заявления не по подведомственности считается достаточно грубой ошибкой.

Фрагмент документа
Свернуть Показать
Пункт 10 Обзора дисциплинарной практики Адвокатской палаты Московской области за первое полугодие 2018 года2

Основываясь на представленных в ходе рассмотрения настоящего дисциплинарного производства документах, комиссия констатирует, что адвокат Р. подал исковое заявление доверителя с нарушением правил подведомственности, что привело к затягиванию сроков рассмотрения требований заявителя. Довод адвоката о том, что К. изначально не стала возражать против подачи искового заявления по указанной Р. подведомственности, комиссия считает несостоятельным, поскольку доверить, являясь стороной, которой оказывается юридическая помощь, не обладает специальными познаниями в области юриспруденции и вправе рассчитывать именно на оказание квалифицированной помощи. В этой связи комиссия не может признать квалифицированной юридической помощью грубое нарушение правил подведомственности, допущенное адвокатом…

Если подать иск в суд общей юрисдикции вместо арбитражного суда (или наоборот), то суд может:

  • отказать в его принятии. Тогда течение срока исковой давности не приостанавливается (п. 17 Постановления № 43);
  • прекратить производство по делу. В этом случае течение срока продолжается с момента вступления в силу соответствующего определения суда или отмены судебного приказа. Если неистекшая часть срока исковой давности составляет менее шести месяцев, она удлиняется до шести месяцев (п. 18 Постановления № 43).

Отдельно надо сказать о сроке обжалования ненормативных актов, действий (бездействия) органов власти и должностных лиц. Он составляет три месяца, если иное не установлено федеральным законом (ч. 4 ст. 198 АПК РФ, ч. 1 ст. 219 КАС РФ). Например, как уже было сказано, на обжалование постановлений, действий (бездействия) судебного пристава-исполнителя дается всего десять дней. Особенность здесь в том, что положения ГК РФ об исковой давности к этим срокам не применяются. Срок будет продолжать течь, пока дело находится в производстве неподведомственного суда.

Возникает вопрос: может ли рассмотрение иска неподведомственным судом стать аргументом для восстановления срока? Мы нашли дело, в котором суд счел это уважительной причиной. Но учитывайте, что в каждом деле суд будет принимать решение по своему усмотрению.

Фрагмент документа
Свернуть Показать
Апелляционное определение Московского городского суда от 10.08.2016 по делу № 33а-16414/2016

Административным истцом при подаче заявления заявлено ходатайство о восстановлении пропущенного срока на обжалование оспариваемых действий (бездействий), мотивированное незаконностью совершенных действий (бездействий), а также их оспариванием в арбитражном суде.

Судом первой инстанции пропущенный процессуальный срок был обоснованно восстановлен <...>.

К сведению
Свернуть Показать

Вскоре такое понятие, как «подведомственность», исчезнет из процессуальных законов и будет заменено понятием «компетенции» (см. Федеральный закон от 28.11.2018 № 451-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации»). Это должно произойти со дня начала деятельности кассационных и апелляционных судов общей юрисдикции – не позднее 1 октября 2019 г. (ч. 3 ст. 7 Федерального конституционного закона от 29.07.2018 № 1-ФКЗ).

Согласно вносимым в ГПК РФ, АПК РФ и КАС РФ изменениям, подача заявления в некомпетентный суд будет основанием не для отказа в приеме, а для возвращения заявления. В этом случае срок исковой давности не будет приостанавливаться (п. 17 Постановления № 43).

Ошибочное возбуждение дела некомпетентным судом будет влечь не прекращение производства по делу, а направление дела в компетентный суд. Срок исковой давности, надо полагать, не будет течь с момента подачи заявления в некомпетентный суд.

Подробнее о Федеральном законе от 28.11.2018 № 451-ФЗ читайте в ближайших номерах

Теперь перейдем к подсудности. Ошибка в ее определении может привести к отмене решения суда в связи с неправильным применением норм процессуального права. Впрочем, до принятия решения суд сам может исправить ошибку: возвратить исковое заявление или передать дело по подсудности. Дело может быть передано на рассмотрение по подсудности в первую инстанцию, если на нарушение правил подсудности указано в апелляционной жалобе и суд установит, что жалобщик еще в первой инстанции заявлял о неправильной неподсудности. В этом случае дело передается на рассмотрение надлежащего суда первой инстанции (п. 37 постановления Пленума ВС РФ от 19.06.2012 № 13 «О применении судами норм гражданского процессуального законодательства, регламентирующих производство в суде апелляционной инстанции», п. 6.2 постановления Пленума ВАС РФ от 28.05.2009 № 36 «О применении Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел в арбитражном суде апелляционной инстанции»).

Более того, арбитражные суды иногда даже отменяют судебные акты и без ходатайства стороны о передаче дела по подсудности, ссылаясь на определения КС РФ от 15.01.2009 № 144-О-П и от 03.07.2007 № 623-О-П (см., например, постановление Десятого арбитражного апелляционного суда от 26.04.2016 по делу № А41-101498/15).

Если заявление возвращается из-за неправильно определенной подсудности, течение срока исковой давности не приостанавливается (п. 17 Постановления № 43). А если суд передает дела по подсудности, срок исковой давности «замораживается» с момента подачи иска.

Таким образом, подача иска с нарушением подведомственности (компетенции) и подсудности может привести не только к затягиванию сроков, ненужным расходам и потере репутации, но и, что гораздо хуже, – к невозможности судебной защиты прав из-за пропуска сроков.

* * *

Итак, у нас получилось пять заповедей подачи заявления в суд:

1. Не пропусти срок. По ошибке не сочти срок пропущенным.

2. Не делай поспешных выводов: собери все документы, напиши исковое заявление, перечитай нормы права и проанализируй судебную практику.

3. Правильно выбери ответчика. Подай иск ко всем возможным ответчикам.

4. Соблюди обязательный досудебный порядок.

5. Подай иск по подведомственности и подсудности.

Понятно, что в короткой статье невозможно дать исчерпывающую методику подготовки к судебному разбирательству. Да мы на это и не претендовали. Наша цель – предостеречь вас от самых грубых ошибок. При желании количество «заповедей» можно расширить до 55 или до 555. Ну и, конечно, все субъективно – у другого юриста список «заповедей» может не совпадать с предложенным.


Сноски

Показать
Полистать демо-версию печатного журнала
на
Электронная подписка за 8400 руб. Печатная версия за YYY руб.


Нет комментариев
Свернуть форму комментария Комментировать

  • Добавить
Закрыть
Закрыть

  • Отправить
Закрыть

Подписка


на журналы

Вниманию тех, кто оформил подписку через ООО «Межрегиональное агентство подписки» (ООО «МАП»): важная информация для вас размещена здесь.

Все поля обязательны.
Закрыть

Задать вопрос для интервью
  • Отправить
9 Мая – Всероссийский праздник День победы.