• Журнал «Юридический справочник руководителя» май 2019
  • Рубрика Корпоративные вопросы

Корпоративные споры. ТОП-7 причин и способов избежать

  • Рейтинг 5
  • 0 комментариев
  • 345 просмотров
Полистать демо-версию печатного журнала
В статье мы проанализируем наиболее распространенные причины корпоративных конфликтов. Но главное – ​расскажем, как легко и без лишних затрат предотвратить такие конфликты при помощи юридических инструментов.


Корпоративный спор – это конфликт внутри компании. Точнее – между ее участниками (акционерами) или между участниками и руководством. Он приобретает много разных, зачастую причудливых форм.

Вот лишь некоторые из видов корпоративных споров:

  • о признании недействительными решений общего собрания или совета директоров;
  • стоимости доли выходящего участника;
  • взыскании убытков с директора;
  • преимущественном праве покупки доли;
  • оспаривании сделок общества участником;
  • истребовании участником документов компании.

Часто стороны предъявляют встречные претензии друг к другу. Такой спор называют корпоративной войной, в такие моменты накал страстей действий, действительно, больше напоминает ожесточенную баталию. К слову, рейдерская атака – это, как правило, вариант корпоративной войны.

Воюющие стороны редко можно уличить в джентльменстве. На войне все средства хороши. Зато креатив в изобретении способов «воздействия» друг на друга часто впечатляет. Десятки разнообразных исков, уголовные дела, проверки налоговых и административных органов, остановка деятельности, дисквалификация руководителей, прокурорские проверки и вмешательство «силовиков» разного калибра, атаки в медиапространстве, удары по репутации, создание трудностей на рынке – все это сопровождает корпоративные войны.

Как писал Лев Николаевич Толстой: «Все счастливые семьи похожи друг на друга, каждая несчастливая семья несчастлива по-своему». Так же и с корпоративными войнами: их истории всегда разные, а сами участники порой по-разному понимают причину конфликта. Зато последствия войн, в т.ч. корпоративных, всегда одинаковы. Проигравший теряет все. Но и победитель не обойдется без больших, подчас фатальных потерь: утраты бизнеса или драматической потери его масштаба. А порой выигравших не бывает вовсе.

Однако риск корпоративного спора можно свести к минимуму, если правильно оформить владение бизнесом и заранее согласовать друг с другом варианты выхода из кризисных ситуаций. В статье мы рассмотрим типичные негативные факторы, которые могут привести к корпоративному спору. Также поговорим о способах их нейтрализации.

Семь причин войны

Нередко к корпоративному спору приводит смысловой изъян в юридическом оформлении и организации бизнеса. Предлагаем вам несколько наиболее распространенных причин. Хотя чаще всего в возникновении каждого конфликта «виноваты» сразу несколько факторов, а то и все сразу.

1. Оформление бизнеса на другое лицо

Часто собственники оформляют бизнес не на себя, а на номинальных лиц или на одного из партнеров. О мотивах подобных решений мы еще скажем. А пока отметим, что такое оформление уже само по себе может стать причиной корпоративного конфликта и захвата бизнеса. У второго участника или «номинала» появляется соблазн получить единоличный контроль над успешным и динамично развивающимся бизнесом. Причиной такого поведения становятся темные стороны человеческой натуры (противостоять им бывает тяжело). Находятся «оправдывающие» предлоги для захвата бизнеса, который формально и так находится в руках захватчика.

2. Распределение долей в пропорции 50 на 50

Также рискованно оформлять бизнес между двумя партнерами в равных пропорциях. Изначально это не выглядит причиной конфликта. Пока оба участника понимают друг друга и ведут себя порядочно, проблем не возникает. Но если между ними появятся разногласия, конфликт не заставит себя долго ждать. Поставить точку в споре никто из них не сможет, поскольку юридически они абсолютно равноправны.

Подобный «управленческий тупик» называют deadlock – «мертвая точка», «безвыходное положение». В итоге deadlock может привести к смерти бизнеса.

3. Излишнее доверие к партнеру

Допустим, один из собственников организации назначается ее руководителем. Компания активно развивается, наращивает прибыль и увеличивает активы. У директора от радости спирает в зобу дыханье, и он, пользуясь своими полномочиями, начинает вывод имущества на себя или на аффилированных лиц. Кстати, подобные действия нередко квалифицируются как мошенничество.

Креативность руководителя может быть практически безграничной. Процесс вывода активов или бизнес-процессов (в аутсорсинг) может быть очень хорошо завуалирован и мотивирован «объективными» деловыми целями. При качественной маскировке связей доказать аффилированность «независимых контрагентов» будет крайне сложно. Все это создает большие препятствия в восстановлении первоначального положения.

В отличие от предыдущих факторов здесь нет порока в оформлении бизнеса. А есть ошибочная оценка партнера. Вместо того чтобы не иметь с ним никаких общих дел, ему, наоборот, полностью доверились. А доверительные отношения, как правило, предполагают полное отсутствие каких-либо проверок. И чем дольше партнера не проверяют, тем хуже становится ситуация.

4. Ошибки в выборе высшего менеджмента

Разногласия у собственников бизнеса могут возникать не только между собой, но и с наемным менеджментом. Причина – убытки компании, сокрытие истинного положения вещей от участников, заключение сделок на невыгодных условиях и т.п. Иногда наемный менеджер действует намеренно, а иногда ему банально не хватает квалификации.

Как бы то ни было, налицо неправильный выбор наемного персонала, ошибки в делегировании полномочий и (или) неэффективный контроль.

В отличие от предыдущего фактора, источник проблемы здесь – не партнер, а наемный менеджер.

5. Человеческий фактор

Отсутствие единомыслия, неспособность приходить к единому мнению, разное понимание стратегии и перспектив развития бизнеса, несоответствие этических стандартов – вот неполный список возможных претензий собственников бизнеса друг к другу. Это похоже на семью – если не удается «притереться», вас ожидает долгий и конфликтный бракоразводный процесс.

Крупным корпорациям, в которых все процедуры регламентированы, а личное участие собственников в оперативном управлении не практикуется, эта проблема вряд ли грозит. А вот небольшие (чаще по составу учредителей, а не по оборотам) ООО почти всегда предполагают личное участие собственников в бизнесе. И там человеческий фактор срабатывает с неприятной регулярностью.

6. Финансовые и другие проблемы

Трудности объединяют далеко не всегда. Практика показывает, что часто они приводят к разногласиям. Конфликт может возникнуть из-за того, что бизнес не приносит ожидаемую прибыль (или вовсе работает в убыток) либо не развивается так быстро, как хотелось бы. Причинами неудач могут быть, например:

  • несвоевременное финансирование;
  • неквалифицированное управление;
  • объективные трудности с захватом рынка;
  • проблемы с выпускаемым товаром (который хуже, чем у конкурентов).

Впрочем, реальная причина плачевного положения вещей не так важна. Главное, как ситуацию воспринимают участники. Как проблему, которую нужно решать сообща? Или как повод обвинять друг друга (или кого-то одного) в таких результатах?

В крупных корпорациях типичной причиной конфликта часто служит низкий размер дивидендов (или полное их отсутствие).

7. Недоверие

Часто можно слышать от бизнесменов взаимные обвинения в малом старании на благо развития общего дела. Подобные претензии практически невозможно опровергнуть или подтвердить. Ведь один из партнеров может решать текущие проблемы, которые требуют принятия решения «здесь и сейчас», а другой – развивать перспективные направления. Оценить вклад каждого партнера в такой ситуации крайне сложно.

Нередко подозрения провоцирует несоответствие «белого» бухгалтерского учета управленческому, хотя изначально партнеры договорились, что показатели могут отличаться. При этом в большинстве случаев у остальных участников нет разумных аргументов и доказательств злоупотреблений. Они не соглашаются на бухгалтерский контроль и аудиторские проверки, т.к. «директор уже точно все скрыл, ведь у него есть для этого все полномочия».

Также бывает, что один из партнеров не вкладывает в общее дело те блага, которые обещал (дешевые займы, аренду и т.п.). Это не может не раздражать остальных собственников бизнеса.

Семь способов избежать

Итак, мы поняли причины корпоративных конфликтов. Теперь расскажем, как их «нейтрализовать».

1. Не оформлять бизнес на доверенных лиц или на одного из партнеров

Неверное оформление бизнеса ведет к сложным, зачастую неразрешимым конфликтам. Пострадавшей стороне крайне трудно доказать свою правоту и собрать необходимые доказательства в свою поддержку. Но почему тогда бизнес оформляется на «номинала» или одного из партнеров? Делается это для того, чтобы скрыть аффилированность. Например, преодолеть запреты, связанные с занятием определенных должностей. Или вывести имущество компании на формально незаинтересованное лицо.

Как видно, к целям изначально есть вопросы. Они призваны обойти законодательные ограничения и позволить вести дела не совсем честно.

Опыт показывает, что при возникновении риска потери бизнеса собственник обычно кусает локти и говорит, что надо было сразу оформить бизнес на себя, невзирая на любые риски. Вот, собственно, и рецепт: не связывайтесь с номинальным владением в любом виде. Вместо этого можно использовать, например, механизм доверительного управления своей долей. Это не скроет вас за вуалью «номинала», но позволит преодолеть законодательные ограничения по участию в бизнесе.

Еще один вариант – заключить опцион на куплю-продажу доли реальному собственнику при возникновении определенных обстоятельств или в определенные сроки. Тогда будет возможность переоформить долю с «номинала» на себя.

Смотрите также статью «Знакомьтесь: опцион и опционный договор» журнала № 6′ 2018
2. Избегать разделения долей в пропорции 50 на 50

Справедливое и честное распределение долей пополам на практике нередко приводит к полному параличу деятельности общества при конфликте или к фактическому контролю над бизнесом того партнера, чей директор назначен к управлению обществом.

Мы предлагаем отойти от подобного распределения и, например, оставить за одним из партнеров перевес в голосах. Еще один вариант – передача минимальной доли (скажем, 0,1%) независимому лицу. Его роль будет сводиться к урегулированию разногласий через голосование за позицию одного из партнеров.

Если договориться о другом оформлении бизнеса не получается – используйте корпоративный договор. До 2014 г. мы не могли воспользоваться механизмами разрешения подобных конфликтов, принятыми во многих других странах. Но несколько лет назад нормативная основа для этого появилась (подробнее о корпоративном договоре скажем чуть позже в этой статье), и теперь все возможно. В нем можно предусмотреть кто, в каких случаях обязан продать (или выкупить) долю. Например, при недостижении определенных финансово-хозяйственных показателей (определение ВС РФ от 19.09.2018 № 305-ЭС17-12471 по делу № А40-42442/2016).

Смотрите также статью «Для чего нужен корпоративный договор и как его составить» журнала № 8′ 2015

Если же конфликт равноправных партнеров все-таки произошел, то можно воспользоваться одним из трех классических способов его разрешения. Они заимствованы из английской правоприменительной практики. Их можно заранее предусмотреть в корпоративном договоре.

«Русская рулетка». Если сторонам не удалось договориться, каждый из участников имеет право направить другому участнику предложение о выкупе половины уставного капитала с указанием цены. Второй участник может либо купить долю по названной цене, либо потребовать, чтобы по такой цене доля была приобретена у него.

«Техасская перестрелка» – каждый из партнеров направляет независимому лицу запечатанный конверт с предложением цены. Именно по этой цене он готов купить долю другого партнера. Конверты вскрываются одновременно, после чего выигрывает заявка с наибольшей ценой. Победитель обязан купить, а другая сторона – продать долю по указанной цене.

«Голландский аукцион» – это своего рода «техасская перестрелка» наоборот. Стороны в предложениях указывают минимальную цену, за которую они готовы продать свою долю в компании. Тот, кто предложит большую цену, получает право выкупить долю другой стороны по цене, указанной в ее предложении.

3. Уделить особое внимание подготовке учредительных документов

Мы не рекомендуем использовать стандартные условия уставов и типовые формы. Они не учитывают нюансы взаимоотношений собственников конкретной компании. Но именно нюансы приводят к серьезным последствиям.

Например, мало кто при подготовке устава задумывается о принятии (или отказе в принятии) в бизнес наследников умершего участника ООО. Обычно фразы переписываются из типовых форм. А потом владельцы бизнеса не знают, что делать с новым участником, с которым совсем не хотелось бы вести дела. Чтобы подобного не произошло, можно включить в устав условие о том, что доли в уставном капитале переходят к наследникам граждан и к правопреемникам юридических лиц, являвшихся участниками общества, при условии получения согласия остальных участников.

Смотрите также статью «Как унаследовать долю в ООО» журнала № 2′ 2017

Также многие собственники не уделяют внимания вопросам выхода участника из компании. Федеральный закон от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» дает участнику возможность выйти из общества без согласия партнеров и получения действительной стоимости своей доли (п. 1 ст. 26). Но об этом должно быть прямо прописано в уставе.

Гибкие, заранее продуманные условия устава для различных жизненных ситуаций реально помогают избежать головной боли в будущем. Для этого участники должны представить себе ситуации, в которых они точно не хотели бы оказаться, продумать их и составить индивидуальный устав.

4. Предусмотреть ограничения полномочий директора

Директору можно запретить или ограничить (например, необходимостью согласования по заранее установленной процедуре) заключение сделок:

  • с определенной ценой;
  • с конкретным имуществом;
  • того или иного вида (например, поручительства).

Для этого нужно прописать в уставе, что на заключение таких сделок должно дать добро общее собрание участников (или совет директоров).

Мнение
Свернуть Показать
Мария Смольянинова, главный редактор издательства «Бизнес-Арсенал», магистр права

До регистрации организации мы рекомендуем договориться с партнерами-соучредителями:

  • об ограничении полномочий директора на заключение отдельных сделок. Здесь важно, с одной стороны, установить конкретный перечень таких сделок и четко прописать механизм получения согласия на их совершение в учредительных документах, а с другой – не парализовать тем самым нормальную работу фирмы;
  • порядке перехода долей при правопреемстве (например, наследовании);
  • возможности заложить долю в уставном капитале;
  • порядке выхода участника из общества и т.п.

Кончено, зафиксировать эти условия в уставе можно и позже, утвердив и зарегистрировав новую редакцию устава. Но практика показывает, что в процессе деятельности компании достичь согласия ее участникам уже сложнее.

Приведем несколько формулировок для устава ООО (с небольшим количеством участников), которыми можно зафиксировать достигнутые договоренности.

Пример

Фрагменты устава ООО

Свернуть Показать

<...>

8. Переход доли (части доли) участника Общества в уставном капитале Общества

8.1. Участник Общества вправе продать или осуществить отчуждение иным образом своей доли (части доли) в уставном капитале Общества одному или нескольким участникам данного Общества. На совершение такой сделки требуется согласие Общества.

8.2. Продажа или отчуждение иным образом участником Общества своей доли (части доли) в уставном капитале Общества третьим лицам допускается с соблюдением требований, предусмотренных Федеральным законом от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее – ФЗ об ООО) и настоящим уставом. На совершение такой сделки требуется согласие Общества.

<...>

8.11. Участник Общества вправе передать в залог принадлежащую ему долю (часть доли) в уставном капитале Общества другому участнику Общества или с согласия общего собрания участников Общества третьему лицу. Решение общего собрания участников Общества о даче согласия на залог доли (части доли) в уставном капитале Общества, принадлежащих участнику Общества, принимается большинством не менее <...>1 процентов голосов от общего числа голосов участников Общества, учитываемых при определении результатов голосования.

8.12. Переход доли в уставном капитале Общества к наследникам и правопреемникам юридических лиц, являвшихся участниками Общества, передача доли, принадлежавшей ликвидированному юридическому лицу, его учредителям (участникам), имеющим вещные права на его имущество или обязательственные права в отношении этого юридического лица, допускаются только с согласия остальных участников Общества.

9. Приобретение Обществом доли (части доли) в уставном капитале Общества

9.1. В случае выхода участника из Общества в порядке, установленном настоящим уставом, его доля переходит к Обществу.

<...>

9.4. В случае если предусмотренное в соответствии с ФЗ об ООО и настоящим уставом согласие участников Общества на переход доли (части доли) не получено, доля (часть доли) переходит к Обществу в день, следующий за датой истечения срока, установленного ФЗ об ООО или настоящим уставом для получения такого согласия участников Общества.

<...>

10. Выход участника из Общества

10.1. Участник Общества вправе выйти из Общества с согласия Общества.

<...>

14. Органы управления Обществом

<...>

14.4. К исключительной компетенции общего собрания участников Общества относятся:

<...>

избрание и досрочное прекращение полномочий генерального директора Общества, утверждение условий трудового договора с ним, а также принятие решения о передаче полномочий единоличного исполнительного органа Общества коммерческой организации или индивидуальному предпринимателю, утверждение такого управляющего и условий договора с ним2;

определение условий оплаты труда генерального директора Общества, включая, но не ограничиваясь: установление размеров выплачиваемых генеральному директору Общества премий и компенсаций;

избрание и досрочное прекращение полномочий членов совета директоров Общества; решение о выплате членам совета директоров Общества в период исполнения ими своих обязанностей вознаграждений и (или) компенсаций расходов, связанных с исполнением ими функций членов совета директоров Общества;

назначение аудиторской проверки, утверждение аудитора; решение о возмещении участнику Общества, по требованию которого проведена аудиторская проверка, расходов на оплату услуг аудитора за счет средств Общества;

предоставление участникам Общества (или определенному участнику Общества) дополнительных прав, их прекращение или ограничение; возложение на участников Общества (или определенного участника Общества) дополнительных обязанностей, их прекращение;

решение о даче согласия на продажу или отчуждение иным образом доли (части доли) в уставном капитале Общества, принадлежащей участнику Общества, одному или нескольким участникам Общества или третьим лицам;

решение о даче согласия на выход участника из Общества;

решение о даче согласия на залог доли (части доли) в уставном капитале Общества, принадлежащей участнику Общества, другому участнику Общества или третьему лицу;

утверждение положений об органах управления Общества;

утверждение по представлению генерального директора Общества бюджетов и бизнес-планов Общества, годовых отчетов и годовых бухгалтерских балансов;

создание, реорганизация и ликвидация дочерних и зависимых обществ, а также принятие решений об участии Общества в других юридических лицах, включая, но не ограничиваясь:

а) предварительное одобрение совершения Обществом любых сделок, направленных на приобретение, отчуждение или обременение в любой форме Обществом акций (долей в уставном (складочном) капитале) и иных ценных бумаг;

б) предварительное одобрение инструкций по реализации прав, вытекающих из принадлежащих Обществу акций (долей) в уставных (складочных) капиталах иных хозяйствующих субъектов;

решение об отнесении расходов на подготовку, созыв и проведение общего собрания участников Общества за счет средств Общества;

решение иных вопросов, предусмотренных ФЗ об ООО или настоящим уставом.

14.5. Решения по вопросам, указанным в п. 14.4 настоящего устава, принимаются большинством не менее <...> процентов голосов участников Общества, если необходимость большего числа голосов для принятия таких решений не предусмотрена ФЗ об ООО или настоящим уставом.

14.6. К компетенции совета директоров Общества относится решение следующих вопросов:

<...>

осуществление контроля за исполнением решений общего собрания участников Общества, деятельностью генерального директора Общества;

решение о предварительном согласии на заключение Обществом договоров залога, поручительства и иных подобных им сделок в случае, если Общество будет являться стороной по договору в качестве залогодателя или поручителя и (а) стоимость заложенного имущества в соответствии с договором залога или (б) сумма выданного Обществом поручительства за исполнение обязательств третьих лиц превышает <...>3;

решение о предварительном согласии на заключение Обществом кредитных договоров, договоров займа, выдачи, акцептования или авалирования Обществом векселей в пользу третьих лиц или принятия Обществом векселей третьих лиц в качестве оплаты за отчуждаемое Обществом имущество, выполняемые работы, оказываемые услуги;

решение о предварительном согласии на заключение Обществом любых сделок с недвижимым имуществом, а также сделок, связанных прямо или косвенно с принадлежащими Обществу правами на результаты интеллектуальной деятельности (интеллектуальной собственности), с принадлежащими Обществу товарными знаками и другими средствами индивидуализации;

решение о предварительном согласии на совершение Обществом сделок, связанных с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения Обществом прямо либо косвенно имущества, цена или балансовая стоимость которого превышает <...>, а также сделок, предусматривающих обязанность Общества передать имущество во временное владение и (или) пользование, если его балансовая стоимость превышает <...>, а равно любых других сделок на сумму, которая превышает <...>;

решение о предварительном согласии на заключение Обществом трудовых договоров, предусматривающих установление работнику Общества заработной платы, превышающей <...>;

решение о предварительном согласовании годовой программы хозяйственной деятельности Общества, утверждаемой генеральным директором Общества;

решение иных вопросов, предусмотренных настоящим уставом или положением о совете директоров Общества.

14.7. Все решения принимаются членами совета директоров Общества единогласно.

<...>

Также мы рекомендуем разработать, внедрить и следить за соблюдением регламентов деятельности компании: порядка заключения сделок, мотивации персонала и др. Возьмите за правило регулярно и внезапно проводить независимый аудит, причем каждый раз с новым аудитором. Понятно, что отбор ключевых менеджеров тоже должен быть предельно жестким.

Еще один механизм (отработанный за рубежом, но экзотический для нас) – назначение двух или нескольких директоров. Назначаются они обычно по протекции разных участников, но особо важные распорядительные действия от лица компании, как правило, могут совершать только вместе.

Смотрите также статью «Когда гендиров много…» журнала № 8′ 2017
5. Иметь дело только с адекватными партнерами

Возможно, это покажется банальным, но самый эффективный инструмент предотвращения или прекращения любого конфликта (в т.ч. корпоративного) – это здравый смысл и логика, правильные понятия о справедливости, достаточный уровень интеллекта и другие общечеловеческие ценности, включая чувство юмора.

Чтобы проверить все эти качества будущего партнера, мы рекомендуем провести с ним детальные и обстоятельные переговоры. Возможно, вы сильно удивитесь, узнав некоторые его взгляды и мотивы. Не факт, что вы вообще согласитесь иметь дело с тем, кто демонстрирует какое-то свое восприятие реальности уже в начале совместного пути.

6. Ввести обязательное утверждение стратегических документов

Участники могут прописать в уставе обязанность утверждать на собраниях участников (других коллегиальных органов):

  • бизнес-план и другие стратегические документы;
  • отчеты ревизионной комиссии (которую желательно создать в обществе);
  • независимых аудиторов.

Это позволит держать руку на пульсе и своевременно получать важную для участников информацию. Кроме того, директор будет поставлен в определенные рамки. Уже не пройдут объяснения, что у него были объективные деловые цели продавать какое-то имущество или привлекать аутсорсинг, если это не предусмотрено стратегией.

7. Заключить корпоративный договор (соглашение)

Еще раз скажем о корпоративном договоре. Помимо эффективных механизмов расставания через понуждение купли-продажи доли, участники в таком договоре могут договориться, в частности:

  • голосовать (или не голосовать) на собраниях определенным образом;
  • совершать согласованные действия по управлению обществом при наступлении определенных обстоятельств;
  • воздерживаться от отчуждения долей (акций) до наступления тех или иных обстоятельств (например, до достижения определенных финансовых показателей).

Вместо эпилога

Приведенные рекомендации основаны на юридических способах минимизации рисков возникновения конфликта. Конечно, обсуждение перечисленных вопросов и составление документов на этапе «конфетно-буфетного» периода у бизнесменов противоречит нашему менталитету. Так же тяжело воспринимается, скажем, предложение одного из будущих супругов заключить брачный договор. Но сантименты не должны мешать созданию эффективного механизма расставания бизнесменов. Это поможет, как минимум, заранее увидеть, кто и что потеряет в случае конфликта.


Сноски

Показать
Полистать демо-версию печатного журнала
на
Электронная подписка за 8400 руб. Печатная версия за YYY руб.


Нет комментариев
Свернуть форму комментария Комментировать

  • Добавить
Закрыть
Закрыть

  • Отправить
Закрыть

Подписка


на журналы

Вниманию тех, кто оформил подписку через ООО «Межрегиональное агентство подписки» (ООО «МАП»): важная информация для вас размещена здесь.

Все поля обязательны.
Закрыть

Задать вопрос для интервью
  • Отправить
9 Мая – Всероссийский праздник День победы.