Согласно п. 1 ст. 346.26 НК РФ система налогообложения в виде ЕНВД вводится в действие нормативными правовыми актами представительных органов муниципальных образований. Решением представительного органа муниципального образования города Казани от 29.11.2005 № 3-3 на территории муниципального образования г. Казани введена система налогообложения в виде ЕНВД.
Основные понятия, используемые в главе 26.3 «Система налогообложения в виде ЕНВД» НК РФ, приведены в ст. 346.27 НК РФ. Федеральным законом от 17.05.2007 № 85-ФЗ в статью 346.27 НК РФ были внесены определенные изменения, вступившие в силу с 1 января 2008 года. В действующей редакции ст. 346.27 НК РФ из определения «розничная торговля» исключена реализация товаров по образцам и каталогам вне стационарной торговой сети (в том числе через телемагазины и компьютерные сети).
Приведем также определение термина «развозная торговля». Это розничная торговля, осуществляемая вне стационарной розничной сети с использованием специализированных или специально оборудованных для торговли транспортных средств, а также мобильного оборудования, применяемого только с транспортным средством. К данному виду торговли относится торговля с использованием автомобиля, автолавки, автомагазина, тонара, автоприцепа, передвижного торгового автомата.
Таким образом, торговля через Интернет, в том числе если товары доставляются покупателям с использованием автотранспорта, не является деятельностью, облагаемой ЕНВД. Об этом, в частности, говорится в письме Минфина России от 15.05.2009 № 03-11-06/3/137.
Из вышеизложенного следует, что ИП, реализующий автозапчасти через Интернет, может применять либо общий режим налогообложения, либо УСН.
Напомним: ограничения для применения УСН изложены в ст. 346.12 НК РФ. Порядок и условия начала и прекращения применения упрощенной системы налогообложения определены ст. 346.13 НК РФ.
Как установлено в абзаце 2 п. 2 ст. 346.13 НК РФ, ИП, которые до окончания текущего календарного года в соответствии, в частности, с нормативными правовыми актами представительных органов муниципальных образований перестали быть налогоплательщиками ЕНВД, вправе на основании заявления перейти на УСН с начала того месяца, в котором была прекращена их обязанность по уплате ЕНВД.
В отношении применения приведенной нормы есть различные мнения. Например, в письме Минфина России от 20.04.2009 № 03-11-09/144 специалисты ведомства ограничились общими нормами, указав буквально следующее. Когда ИП, осуществлявший один вид деятельности, переведенный на уплату ЕНВД, сменил вид предпринимательской деятельности и перестал быть плательщиком указанного налога, он вправе перейти на УСН, подав соответствующее заявление в сроки, установленные п. 1 ст. 346.13 НК РФ, т.е. в период с 1 октября по 30 ноября года, предшествующего году, начиная с которого налогоплательщик переходит на УСН. В письме Минфина России от 09.11.2009 № 03-11-09/368 сказано, что такие же сроки подачи заявления о переходе на УСН распространяются на случаи регистрации новых видов деятельности, не подпадающих под ЕНВД.
В письме Минфина России от 30.04.2009 № 03-11-09/157 возможность начала применения УСН на основании абзаца 2 п. 2 ст. 346.13 НК РФ увязана с причиной, по которой налогоплательщик перестал применять систему ЕНВД. А именно — только в силу внесения изменений в нормативно-правовые акты. То есть в случае изменения налогоплательщиком вида деятельности норма абзаца 2 п. 2 ст. 346.13 НК РФ не применяется.
Таким образом, в рассматриваемой ситуации целесообразно проанализировать арбитражную практику. Например, ФАС Уральского округа в постановлении от 06.04.2011 № Ф09-1756/11-С3 по делу № А60-19735/2010-С10 занял сторону налогоплательщика. Налоговый орган посчитал, что на предпринимателей, переведенных на уплату ЕНВД и зарегистрировавших новые виды экономической деятельности, не подпадающие под действие ЕНВД, порядок перехода на УСН, предусмотренный для вновь зарегистрированных ИП, не распространяется. Суд отклонил доводы налогового органа.
В случае прекращения применения режима ЕНВД, например, в связи с изменением физических показателей (площадь торгового зала), на организацию распространяется общий порядок перехода на УСН. К такому выводу пришел ФАС Северо-Западного округа в постановлении от 04.06.2008 № А21-6882/2007. Определением ВАС РФ от 13.11.2008 № 11349/08 в передаче дела для пересмотра в порядке надзора отказано.
Однако ФАС Северо-Кавказского округа в постановлении от 13.02.2009 № А32-22122/2006-51/313-2008-25/8-19/164 пришел к противоположному выводу. Обязанность по уплате ЕНВД может быть прекращена как вследствие внесения изменений в законодательные акты, так и вследствие возникновения новых физических, стоимостных и других характеристик объекта налогообложения. Аналогичное решение принял ФАС Центрального округа в постановлении от 19.03.2009 № А48-2029/08-8 (правомерность выводов суда подтверждена определением ВАС РФ от 21.08.2009 № ВАС-8660/09).
Таким образом, вынуждены признать, что вопрос о применении нормы абзаца 2 п. 2 ст. 346.13 НК РФ не имеет однозначного решения.
Отметим, что на ЕНВД переводится не организация или ИП, а конкретный вид деятельности. Такой подход нашел отражение, в частности, в письме УФНС России по г. Москве от 27.10.2010 № 16-15/112735@.
После прекращения деятельности, облагаемой ЕНВД, налогоплательщик, по нашему мнению, вправе подать заявление о применении УСН. И при этом на него распространяется порядок, предусмотренный для вновь зарегистрированных предпринимателей.
Обращаем внимание, что при прекращении деятельности, облагаемой ЕНВД, ИП должен в течение 5 дней со дня прекращения этой деятельности подать заявление о снятии с учета плательщика ЕНВД (п. 3 ст. 346.28 НК РФ). Далее налоговый орган в течение пяти дней со дня получения от налогоплательщика заявления о снятии с учета в качестве налогоплательщика ЕНВД направляет ему уведомление о снятии его с учета.
Таким образом, торговля (в том числе розничная) через компьютерные сети (в частности, Интернет) с доставкой заказов покупателям не является розничной торговлей для целей главы 26.3 НК РФ. То есть такая деятельность не подпадает под ЕНВД.
Для снятия с учета ИП — плательщика ЕНВД индивидуальному предпринимателю следует подать в налоговый орган соответствующее заявление.
Вопрос о правомерности применения УСН, начиная с месяца, когда ИП снялся с учета в качестве плательщика ЕНВД, на текущий момент не имеет однозначного решения. Вместе с тем рекомендуем подать заявление о применении УСН и решить вопрос непосредственно с налоговым органом, где зарегистрирован ИП.
