1. Трудовой аспект вопроса
Прежде всего отметим, что трудовое законодательство позволяет оформить назначение работника на новую должность как путем перевода на другую работу (ч. 1 ст. 72.1 ТК РФ), так и путем увольнения и приема на работу вновь (см., например, письмо Роструда от 31.10.2007 № 4413-6). Ни ТК РФ, ни Федеральный закон от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее – Закон об ООО) не предусматривают каких-либо запретов или ограничений на применение норм о переводе на другую работу для заместителя руководителя общества с ограниченной ответственностью (далее – ООО, общество). Соответственно, полагаем, что и для изменения должности заместителя директора возможны оба указанных варианта оформления: как прекращение с ним прежнего трудового договора и заключение нового, так и перевод его на новую должность.
Однако, поскольку в рассматриваемом случае с заместителем директора трудовые отношения не прекращаются, а принято решение перевести его на должность директора на время исполнения обязанностей отсутствующего работника, за которым в соответствии с законом сохраняется место работы, более правильным в данной ситуации представляется именно перевод заместителя директора на должность директора без расторжения с ним трудового договора.
Согласно ст. 72.1 ТК РФ временным переводом на другую работу является временное изменение трудовой функции работника и (или) структурного подразделения, в котором работает работник (если структурное подразделение было указано в трудовом договоре), при продолжении работы у того же работодателя.
Трудовая функция работника (работа по должности в соответствии со штатным расписанием, профессии, специальности с указанием квалификации; конкретный вид поручаемой работнику работы), а также срок действия договора и обстоятельства (причины), послужившие основанием для заключения срочного трудового договора, должны включаться в трудовой договор в обязательном порядке (ч. 2 ст. 57 ТК РФ).
Изменение определенных сторонами условий трудового договора, в том числе перевод на другую работу, допускается только по соглашению сторон трудового договора, за исключением случаев, предусмотренных ТК РФ. Соглашение об изменении определенных сторонами условий трудового договора заключается в письменной форме (ст. 72 ТК РФ).
В соответствии с ч. 1 ст. 72.2 ТК РФ по соглашению сторон, заключаемому в письменной форме, работник может быть временно переведен на другую работу у того же работодателя на срок до одного года, а в случае, когда такой перевод осуществляется для замещения временно отсутствующего работника, за которым в соответствии с законом сохраняется место работы, – до выхода этого работника на работу.
Следовательно, в рассматриваемой ситуации необходимо заключить дополнительное соглашение к трудовому договору, в котором должны быть отражены все условия договора, которые изменяются при переводе работника. В частности, в нем должны быть отражены:
- характер перевода (временный);
- его продолжительность;
- наименование новой должности (профессии, работы) и (или) структурного подразделения, а также местности, в которой временно будет выполняться работа;
- новые условия оплаты труда, режима рабочего времени и времени отдыха, а также другие условия труда, которые изменяются в связи с переводом.
Кроме того, необходимо составить приказ о переводе. Такой приказ может быть составлен по форме, разработанной юридическим лицом самостоятельно. Можно также воспользоваться унифицированной формой № Т-5 (утв. постановлением Госкомстата России от 05.01.2004 № 1). С этим приказом работник должен быть ознакомлен под подпись. Поскольку избрание на должность директора нового лица предполагает одновременное прекращение полномочий лица, ранее занимавшего эту должность, то приказ о переводе издается новым директором в отношении себя самого.
Сведения о временном переводе в трудовую книжку не заносятся (ч. 4 ст. 66 ТК РФ, п. 4 Правил ведения и хранения трудовых книжек, изготовления бланков трудовой книжки и обеспечения ими работодателей (утв. постановлением Правительства РФ от 16.04.2003 № 225)).
2. Гражданско-правовой аспект вопроса
Когда речь идет об исполнении обязанностей работника – директора ООО, необходимо помнить, что он является не только руководителем организации (ст. 20 и 273 ТК РФ), но и единоличным исполнительным органом юридического лица (ст. 53, п. 3 ст. 65.3 ГК РФ, п. 4 ст. 32, ст. 40 Закона об ООО). В качестве единоличного исполнительного органа директор представляет интересы общества, действуя от его имени без доверенности (подп. 1 п. 3 ст. 40 Закона об ООО).
Для передачи всего объема полномочий единоличного исполнительного органа ООО новому лицу необходимо его избрание общим собранием участников общества или советом директоров, если это предусмотрено уставом (подп. 2 п. 2.1 ст. 32, подп. 4 п. 2 ст. 33, ст. 40 Закона об ООО). Избрание нового директора ООО фиксируется в протоколе общего собрания участников (заседания совета директоров) и может быть оформлено в виде отдельного решения об избрании. С этого момента физическое лицо, избранное на должность директора, наделяется полномочиями единоличного исполнительного органа общества и приобретает соответствующие права и обязанности.
Таким образом, перепоручение другому лицу всего объема прав и обязанностей директора ООО возможно только в том порядке, который установлен законодательством для назначения единоличного исполнительного органа общества (то есть путем проведения общего собрания участников общества или заседания совета директоров).
Информация о лице, осуществляющем полномочия единоличного исполнительного органа (генерального директора) общества, не отнесена к сведениям, подлежащим обязательному указанию в уставе общества (п. 4 ст. 52 ГК РФ, п. 2 ст. 12 Закона об ООО). Поэтому при смене директора общества не возникает необходимости вносить какие-либо изменения в устав общества.
Согласно подп. «л» п. 1 ст. 5 Федерального закона от 08.08.2001 № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» (далее – Закон № 129-ФЗ) в ЕГРЮЛ содержатся сведения о фамилии, имени, отчестве и должности лица, имеющего право без доверенности действовать от имени юридического лица, а также паспортные данные такого лица или данные иных документов, удостоверяющих личность, и ИНН (при наличии). В силу п. 5 ст. 5 Закона № 129-ФЗ юридическое лицо в течение трех дней с момента изменения указанных сведений обязано сообщить об этом в регистрирующий орган по месту своего нахождения. Для этого на основании п. 2 ст. 17 Закона № 129-ФЗ в регистрирующий орган необходимо представить заявление по форме № Р14001 (утв. приказом ФНС России от 25.01.2012 № ММВ-7-6/25@). Заявление заполняется в соответствии с разделом VII приложения № 20 к указанному приказу (далее – Требования). В заявлении подлежит заполнению, помимо титульного листа и листа Р, также и лист К (п. 7.15.1–7.15.3 Требований). Подлинность подписи заявителя должна быть засвидетельствована нотариально. Заявителем при этом должен выступать новый руководитель общества, избранный в установленном порядке (см., например, решение ВАС РФ от 29.05.2006 № 2817/06, письмо Минфина России от 07.07.2006 № 03-01-11/3-64).
При внесении в ЕГРЮЛ сведений, не связанных с изменением учредительных документов юридического лица, государственная пошлина не уплачивается.
Кроме того, представлять в регистрирующий орган такие документы, как решения, протоколы, приказы о назначении на должность, закон не требует (п. 14.2.05.6 письма ФНС России от 31.01.2014 № СА-4-14/1645). Уведомлять внебюджетные фонды о смене единоличного исполнительного органа ООО также не нужно.
